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路某开设赌场案 其他出版物

【全文】【法宝引证码】CLI.C.8709505

路某开设赌场案


  [案情简介]
  抗诉机关山东省淄博市人民检察院。
  原审被告人路某。
  2014年3月,劳某某等人在临淄区齐陵街道马莲台风景区“林台山庄”内利用游戏机开设赌场,其中共有两台捕鱼机,每台可容纳八人玩,七台街霸牌机,该游戏机全部具有荧屏计分功能,经鉴定具有赌博功能的电子游戏机共二十三台。原审被告人路某明知他人利用游戏机开设赌场,却参与赌场经营管理并分成,其本人共获利18200元。案发后,原审被告人路某于2014年5月25日到公安机关投案。
  2014年5月28日原审被告人路某因犯容留他人吸毒罪被淄博市临淄区人民法院判处拘役六个月,缓刑一年,并处罚金人民币五千元。2015年5月21日因犯开设赌场罪被淄博市临淄区人民法院判处有期徒刑一年,并处罚金一万元,与犯容留他人吸毒罪数罪并罚,决定执行有期徒刑一年,缓期二年,并处罚金人民币一万五千元。
  淄博市人民检察院抗诉认为,该判决基于原审被告人路某犯有数罪,分别判处的有期徒刑和拘役分属不同的刑种,数罪并罚时应当分别执行,原审仅判决执行有期徒刑和罚金,并未执行拘役,属于适用法律错误,量刑不当。
  原审被告人路某辩称,原审判决认定事实和适用法律正确,量刑适当。
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  [审理结果]
  淄博市临淄区人民法院原审认为,被告人路某明知他人利用赌博机开设赌场,仍受雇参与赌场经营管理并分成,其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立,适用法律的意见正确,予以支持。被告人路某有自首情节,依法可从轻处罚。被告人路某在判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决,应当对新发现的罪作出判决,把前后两个判决判处的刑罚,实行数罪并罚。该院于2015年5月21日作出(2015)临刑初字第93号刑事判决:一、被告人路某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年,并处罚金人民币一万元;与犯容留他人吸毒罪,判处拘役六个月,并处罚金人民币五千元数罪并罚,决定执行有期徒刑一年,缓刑二年,并处罚金人民币一万五千元。二、涉案非法所得一万八千元予以没收,上缴国库。
  一审判决生效后,淄博市人民检察院提起抗诉。淄博市临淄区人民法院再审认为,刑法第六十九条规定了同刑种如何数罪并罚的问题,对不同刑种(如拘役和有期徒刑)如何数罪并罚没有明确规定。抗诉机关坚持分别执行说,即主张分别执行不同的全部刑罚,将新罪所判处的有期徒刑执行完毕以后再执行前罪所没有执行完的拘役。分别执行说的主要理由和根据就是最高人民法院的相关司法解释。最高人民法院在1981年7月27日《关于管制犯在管制期间又犯新罪被判处拘役或有期徒刑应如何执行的问题的批复》中指出:“由于管制和拘役、有期徒刑不属于同一刑种,执行的方法也不同,如何按照数罪并罚的原则决定执行的刑罚,在刑法中尚无具体规定,因此,仍可按照本院1957年2月16日法研字第3540号复函的意见办理,即对新罪所判处的有期徒刑或者拘役执行完毕后,再执行前罪所没有执行完的管制。”最高人民法院研究室于1988年3月24日电话答复陕西省高级人民法院关于被判处拘役缓刑的罪犯在考验期内又犯新罪应如何执行的请示认为,“应对新罪所判处的有期徒刑执行完毕后,再执行前


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