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徐斌、马文林贪污、挪用公款二审刑事判决书 法宝推荐

【全文】【法宝引证码】CLI.C.93693463

徐斌、马文林贪污、挪用公款二审刑事判决书


云南省高级人民法院
刑事判决书
(2019)云刑终513号果然是京城土著

  原公诉机关楚雄彝族自治州人民检察院。
  上诉人(原审被告人)徐斌。因本案于2017年4月14日被刑事拘留,同年4月28日被逮捕。现羁押于云南省看守所。
  辩护人刘某,云南标志律师事务所律师。
  辩护人钟某,云南万捷律师事务所律师。法宝
  上诉人(原审被告人)马文林。因本案于2017年4月14日被刑事拘留,同年4月28日被逮捕。现羁押于云南省看守所。
  云南省楚雄彝族自治州中级人民法院审理楚雄彝族自治州人民检察院指控原审被告人徐斌犯贪污、挪用公款罪,马文林犯贪污、滥用职权罪一案,于二O一九年二月二十五日作出(2018)云23刑初18号刑事判决。原审被告人徐斌、马文林不服,提出上诉。本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭审理了本案,云南省人民检察院指派检察员杨蒙溪、检察官助理赵丽萍出庭履行职务,上诉人徐斌及其辩护人刘某、钟某,上诉人马文林到庭参加诉讼。现已审理终结。
  原判认定,被告人徐斌在担任昆明市公安局后勤部副主任期间,利用职务便利,以上级领导工作需要现金为名,于2007年8月安排时任后勤部出纳的被告人马文林从昆明市公安局案件暂扣款账户中取现金3318万元转到徐斌个人银行账户中,投入了其个人红塔证券账户,通过其本人和配偶朱某、母亲徐某1的银行账户、投资理财账户进行金融投资理财、消费等营利和挥霍。后徐斌对马文林称3318万元公款被上级领导工作使用后余款只有1244万元,已使用的2074万元无法取得财务支付凭证报账,指示马文林把3318万元的公款账做平,并与马文林商议用公款账户利息收入不入账的方式,截留利息收入填补案件暂扣款账户上的缺口。至2015年底,徐斌、马文林经过商量、对账,发现案件暂扣款账户上的缺口还有一千余万元,徐斌便将余款1244万元退回马文林,马文林按徐斌的要求将2007年从案件暂扣款专户上取给徐斌的3318万元公款账做平。马文林把3318万元公款账做平后,将剩余的200.666515万元非法占有。2016年12月,马文林被徐斌发现未将剩余200.666515万元用于归还公款后,在徐斌要求下转款50万元给徐斌。
  原判根据上述事实,依照相关法律规定,认定被告人徐斌犯贪污罪,判处有期徒刑十五年,并处罚金人民币二百万元;犯挪用公款罪,判处有期徒刑六年,总和刑期二十一年,数罪并罚,决定执行有期徒刑十八年,并处罚金人民币二百万元。认定被告人马文林犯贪污罪,判处有期徒刑五年,并处罚金人民币四十万元;犯滥用职权罪,判处有期徒刑五年,总和刑期十年,数罪并罚,决定执行有期徒刑八年,罚金人民币四十万元。被告人马文林退缴的赃款人民币187万元,依法没收。冻结在案的被告人徐斌的人民币321849.20元,依法予以追缴。被告人徐斌未退缴的赃款人民币20918150.8元,继续追缴。
  二审庭审中,上诉人徐斌提出:其构成自首;原判量刑过重。徐斌辩护人提出:主观方面徐斌没有贪污的故意,客观方面徐斌只是挪用公款,徐斌不构成贪污罪;徐斌没有与马文林共同贪污的主观故意,也没有共同贪污的行为,马文林占有200.666515万元的行为属于其个人行为,与徐斌无关;徐斌主动投案,交代了主要犯罪事实,构成自首;马文林向徐斌转账800万元的时间是2007年9月5日,不是2007年8月30日。马文林向徐斌转账800万元的时间,原判决认定错误;云南省人民检察院云检技鉴【2017】25号司法检验鉴定文书的鉴定意见部分与分析论证部分自相矛盾。该鉴定文书分析论证部分认为2007年9月5日马文林向徐斌转账800万元,但鉴定意见部分认为8月30日马文林向徐斌转账800万元,属于前后矛盾。其8月30日的时间表达不准确,存在瑕疵,公诉机关对该鉴定文书存在的瑕疵并未进行补正,不应当作为认定事实的依据;建议对徐斌减轻处罚。上诉人马文林提出:其构成自首和立功;积极退赃;认罪悔罪;原判量刑过重,请求从轻处罚。云南省人民检察院认为:一审判决定性准确,审判程序合法,但对徐斌挪用公款的金额认定有误,一审判决认定徐斌挪用公款1244万元的同时,认定徐斌与马文林共同贪污200.666515万元,存在重复评价的争议;马文林构成自首;建议二审法院结合现有证据查清事实,对本案依法予以改判。
  经审理查明,上诉人徐斌在担任昆明市公安局警务保障部副主任期间,利用职务便利,以上级领导工作需要现金为名,安排时任保障部出纳的上诉人马文林从昆明市公安局案件暂扣款账户中取现金转到徐斌个人银行账户中。马文林违反财务规定,以单位需以现金退还侦查办案暂扣款的虚假名义,向交通银行昆明分行北区支行出具昆明市公安局财务证明,从昆明市公安局在该支行5310782380180****5591的账户上,于2007年8月27日、8月29日、8月30日、9月5日分别取现金460万元、1050万元、890万元、918万元,共计3318万元,存入马文林在光大银行、华夏银行、工商银行的个人账户上。之后马文林通过转账和现金存入的方式将3318万元转入徐斌在交通银行北区支行个人的62226005900****6572账户:2007年9月5日、9月6日、9月11日、9月13日分别转入800万元、1510万元、85万元,918万元,10月18日现金存入5万元。徐斌收到马文林转来的3318万元公款之后,于2007年9月6日、9月7日、9月17日、10月19日将3318万元公款转款投入了其个人红塔证券账户,后通过其本人和配偶朱某、母亲徐某1的银行和投资理财账户进行金融投资理财、消费等。
 


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