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【期刊名称】 《法学》
刑事案件上诉人不能撤回上诉
【作者】 童平宇【分类】 刑事诉讼法
【期刊年份】 1986年【期号】 4
【页码】 26
【全文】法宝引证码CLI.A.1124345    

《法学》一九八五年第八期陆全惠同志的文章《被告人有权要求撤回上诉状》(下称《陆文》),对刑事诉讼中经常碰到的这一实际问题进行了探讨,很有必要。但《陆文》的观点,笔者不敢苟同,愿以浅见就教于陆全惠同志。

当前,对刑事案件上诉人提出撤回上诉的问题,处理不一,的确混乱。一种处理是准予撤诉,其中又分为绝对准撤和有条件准撤两种。绝对准撤,就是凡提出撤回上诉的概予允许。有条件准撤,就是根据案件情况,认为撤回上诉有理,即准予允许,否则,不准撤回。另一种处理是不准上诉人撤诉,应按照诉讼程序进行二审。笔者认为第二种处理是正确的。因为:

一、我国刑事立法上无上诉撤回的明文规定。刑事诉讼法中,有人民检察院撤回一审起诉的规定(第一百零八条),有自诉人撤回自诉的规定(第一百二十七条),有上级人民检察院向同级人民法院撤回下级人民检察院不当抗诉的规定(第一百三十三条),但都无上诉人撤回上诉的规定。一些外国刑事诉讼法则不然,对此有明文规定。如日本刑事诉讼法第三百五十九条(上诉的放弃与撤销)规定:“检察官、被告人或第352条规定的人(按指被告人以外的接受裁定者)可以放弃或撤销上诉”。德意志联邦共和国刑事诉讼法典第三百零二条“撤回上诉和舍弃上诉权”规定:“已经上诉的,可以撤回。”第三百零三条“开始审判程序后的撤回上诉”规定:“如果对上诉的裁判必须先进行口头审判时,在开始审判后可以撤回上诉,但以取得对方当事人的同意为限。”我国刑事诉讼法不作撤回上诉的规定,决非立法上的疏忽遗漏,而是符合我国的国情的。我国上诉审制度的目的,是为了通过对下一级人民法院作出的尚未发生法律效力的裁判的全面审查,纠正错误的裁判,维持正确的裁判,准确及时地打击犯罪,保护无罪的公民不受刑罚处罚,真正做到以事实为根据,以法律为准绳,健全社会主义法制。上诉审虽然由上诉人提起而成立,但刑事诉讼法不作准予上诉人撤回上诉的规定,是充分考虑到这一点的。撤回上诉无法可依,自不准许。

二、上诉与否,必须在法定期限内决定,超过法定期限,既丧失了上诉权,也无所谓撤诉权。根据我国刑事诉讼法第一百三十一条规定,不服判决的上诉期限为十日,不服裁定的上诉期限为五日;根据全国人大常委会《关于迅速审判严重危害社会治安的犯罪分子的程序的决定》,杀人、强奸、抢劫、爆炸和其它严重危害公共安全应当判处死刑的犯罪分子,主要犯罪事实清楚、证据确凿、民愤极大的,上诉期限为三日。一审被告人必须在上述法定期限内作出是否上诉的决定。在法定期限内,上诉与否,可以反复:原来决定不上诉,后来又要上诉,应予准许,原来决定上诉,后来又决定不上诉,也应准许,如果把这种行为,称为“撤回上诉”,也未尝不可。但《陆文》所讲的撤回上诉不仅仅

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