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不动产错误登记司法救济中民事诉讼与行政诉讼之博弈
【作者】 丁宇翔【写作年份】 2015
【文献分类】 物权【关键词】 不动产;错误登记;民事诉讼;行政诉讼
【全文】法宝引证码CLI.A.092387    
不动产错误登记司法救济中民事诉讼与行政诉讼之博弈


——以诉讼程序选择规则的设计为中心

丁宇翔


【关键词】不动产;错误登记;民事诉讼;行政诉讼

  

   一、问题论:立法司法中不动产错误登记损害救济的迷局

   《物权法》颁布前,学界关于不动产登记机构的设置和职能一直有较大争议,由于该问题涉及我国行政管理体制等诸多因素,《物权法》颁布时采取了回避态度。在此背景下,《物权法》对不动产错误登记的法律救济问题,也没有正面回应,而只是在《物权法》第21条作了原则性的规定。从积极方面看,这一原则性规定是给法律适用留下解释空间;但从消极方面看,也不可避免地产生立法衔接上的不畅和司法实践的混乱。

   (一)立法层面:《物权法》没有明确救济程序,而《侵权责任法》则暗示既可启动民事诉讼又可启动行政诉讼

   其一,是《物权法》遗留的困惑。《物权法》第21条规定:“当事人提供虚假材料申请登记,给他人造成损害的,应当承担赔偿责任。因错误登记,给他人造成损害的,登记机构应当承担赔偿责任。登记机构赔偿后,可以向造成错误登记的人追偿。”从可操作性的角度分析,该规定要真正落实到司法实践中,需要跨越一个根本的技术性障碍,那就是,登记机构作为行政机关,其应承担的错误登记损害赔偿责任是国家赔偿责任还是民事责任,应适用行政诉讼程序还是民事诉讼程序,这是落实错误登记损害赔偿责任时首先要解决的问题,但《物权法》对此付之阙如。

   其二,是《侵权责任法》遗留的困惑。一方面,根据《民法通则》第121条和《侵权责任法》第34条第1款规定,包括国家机关在内的用人单位工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。由此,不动产错误登记损害可以认定为民事侵权责任而适用民事诉讼程序。另一方面,根据《侵权责任法》立法官员的解释,“本法调整国家机关及工作人员在民事活动中发生的侵权行为,对于属于国家赔偿法调整范围的,适用国家赔偿法的规定。”[1]因此,不动产错误登记又可能被认定为违法具体行政行为,从而通过行政诉讼予以救济。

   (二)司法解释层面:既有可通过民事诉讼进行救济的司法解释,又有可通过行政诉讼进行救济的司法解释

   民事案件案由是对涉诉民事法律关系的概括,是法院进行民事案件管理的重要手段。[2]实践中,原告起诉被受理时都会归入某一个民事案由,而一旦某类案件可以被归入某一民事案由,就表明该类案件可以通过民事诉讼进行救济。根据最高法院《民事案件案由规定》第三部分,“错误登记损害责任纠纷”被作为“物权纠纷”(一级案由)中“不动产登记纠纷”(二级案由)之下的三级案由,这正是对不动产登记损害赔偿案件的概括。因此,不动产登记损害已经被司法解释确定为可以通过民事诉讼救济。但是,根据最高人民法院《关于审理房屋登记案件若干问题的规定》(以下简称《房屋登记案件规定》)第1条,公民、法人或者其他组织对房屋登记机构的房屋登记行为或者相应的不作为不服,提起行政诉讼的,人民法院应当依法受理。因此,不动产登记损害同时被两个司法解释确定为可以通过民事诉讼或行政诉讼救济。

   (三)司法实务层面:既有民事诉讼的案例,又有行政诉讼的案例,还有行政附带民事诉讼的案例

   以“房屋登记”、“赔偿”、“物权法二十一条”为关键词,从中国法院网裁判文书库中检索2010年1月1日至2014年2月21日之间提交(但案件裁判时间则早于该时间)的案件,得到的结果为167件。经逐一分析,剔除包含关键词但并非研究对象案件的干扰案件120件,剩余只涉及不动产错误登记损害救济的案件47件。其中,有21件提起行政诉讼,25件提起民事诉讼,1件提起行政附带民事诉讼。具体分布如下:

  

   表一:错误登记损害赔偿案件中行政诉讼与民事诉讼的分布情况

   表一的数据具有相当的局限性,因为中国法院网裁判文书库不可能囊括全国法院所有的裁判文书,检索到的案件或许仅是九牛一毛。但即便如此,表一所列的数据也能表明:司法实务中涉及到不动产错误登记损害救济时,行政诉讼与民事诉讼都是被当事人选择的救济途径。此外,根据媒体对于实际案例的报道,行政附带民事诉讼也是不动产错误登记救济中当事人选择的一种方式。[3]

   (四)问题梳理:不动产错误登记救济中民事诉讼与行政诉讼的适用条件不明会产生诸多问题

   上文的分析表明:关于不动产错误登记的救济,不论立法上还是司法中,都可采取民事诉讼和行政诉讼两种途径,甚至在实践中还出现了行政附带民事诉讼的实例。以此为前提,需要追问的是:上述三种司法救济途径是否对案件类型有各自的特殊要求,即是否只有某一类型的不动产错误登记案件适用民事诉讼程序,而另一种类型的不动产错误登记案件适用行政诉讼程序或行政附带民事诉讼程序。

   对于这一问题的回答,可以从两个方面展开。一方面,从现有的制度规范看,前文的分析已经表明:相关立法和司法解释都只是分别提供了民事诉讼和行政诉讼的救济渠道,但对于哪些情形的错误登记案件应选择民事诉讼,哪些应选择行政诉讼,并没有明确。言外之意就


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