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适用民法总则应处理好五大关系
【作者】 丁宇翔【写作年份】 2018
【文献分类】 民法总则【关键词】 民法总则;法律适用
【全文】法宝引证码CLI.A.0103407    
适用民法总则应处理好五大关系

丁宇翔


【关键词】民法总则;法律适用

  

  万人瞩目的《中华人民共和国民法总则》(以下简称民法总则)已于2017年10月1日付诸实施,这部法律一方面会深刻地影响已经启动的民法典分则的编纂,从而成为中国民事立法活动中的一件大事;另一方面也会深刻地影响中国私人社会生活关系的方方面面,从而成为所有中国人日常生活中的一件大事。然而,如果不能恰当而准确适用,再好的法律也会成为一纸具文而不能发挥其实际价值。就此而言,民法总则的有效适用或许更应该引起我们的关注。从宏观层面讲,要想准确、妥当地把民法总则适用于具体案件,至少应该处理好以下五个方面的关系。

  一、应正确处理好民法普遍原理与中国社会实际的关系

  现代民法是在古代罗马法的基础上经过不断的变迁、融合、发展,逐渐演化而来的。不论是其基本思想,还是具体制度,都是社会历史发展的产物。在其发展演进过程中,民法逐渐地形成了自己的理念原则和规范体系,而民法典则是这种理念原则和规范体系的完美载体。虽然在民法法系国家中又有所谓“法国法系”和“德国法系”的分支,但在基本原理方面,不论是法国民法典及其追随者,还是德国民法典及其追随者,都无一例外地坚持了平等主义、诚实信用、公序良俗、个人责任等民法的基本原理。我国民法总则中也对上述原理给予充分的尊重,并通过民法总则四条、第七条、第八条等条文予以固定。在今后的民法总则适用中,法官应严格遵循并尽力维护这些基本民法原理的稳定性和权威性。然而,这部民法总则,是21世纪的民法总则,更是21世纪的中国的民法总则,法官在恪守民法基本原理的同时,也必须兼顾21世纪的中国实际情况。这就意味着,法官在适用民法总则时,当然首先应该在民法普遍原理的框架内解释适用具体的民法规范,并应当全力贯彻落实中国民法总则中的创新内容,比如民法总则九条的绿色环保原则。当民法总则谁敢欺负我的人的具体规范与民法普遍原理存在冲突或矛盾时,则应通过对民法方法论的恰当运用,努力协调二者之间的矛盾。比如,根据民法总则一百八十四条的规定,因自愿实施紧急救助行为造成受助人损害的,救助人不承担民事责任。考虑到我国此前出现过多次“老人摔倒无人敢扶”的社会现实,一般情况下,法官应该严格适用该规定,豁免自愿实施紧急救助的人的民事责任,鼓励见义勇为。但如果救助人故意或重大过失造成受助人损害的,则法官应坚持自己责任的民法基本原理,按照侵权责任法六条之规定,判决行为人承担责任,避免使第一百八十四条成为见义乱为者甚至违法犯罪者的避风港。

  二、应正确处理好民法总则民法通则的关系

  2017年两会期间,全国人大副委员长李建国指出,民法总则草案基本吸收了民法通则规定的民事基本制度和一般性规则,同时做了补充、完善和发展。民法通则规定的合同、所有权及其他财产权、民事责任等具体内容还需要在编纂民法典各分编时作进一步统筹,系统整合。据此,民法总则草案通过后暂不废止民法通则。这就意味着,在完整的民法典颁布实施之前的一段时间内,我国调整私人人身关系和财产关系的法律层面,将存在民法总则民法通则并存的格局。法官在处理具体案件时,必须注意这一点。对于具体的案件,民法总则没有规定而民法通则有规定时,可以直接适用民法通则,如,民法通则一百三十四条第三款规定的训诫、责令具结悔过,收缴进行非法活动的财物和非法所得。如果民法总则有规定而民法通则没有规定的,则当然直接适用民法总则,比如,民法总则一百九十六条规定的不适用诉讼时效的情形等。如果对于具体的案件事实,民法通则民法总则都有规定时,只要二者不冲突,法官可以选择适用或同时适用。但对于同一事项,民法总则民法通则不一致的,法官则应该根据新法优于旧法的原则,适用民法总则装完逼就跑的规定。比如,民法总则


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