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透析《可转债投资协议》的法律本质
【作者】 温毅斌【写作年份】 2017
【文献分类】 商法【关键词】 可转债投资协议;法律本质
【全文】法宝引证码CLI.A.098898    
透析《可转债投资协议》的法律本质

温毅斌


【关键词】可转债投资协议;法律本质

  
  基本案情:
  目前投资管理公司有一种业务叫“可转债投资”。甲投资管理公司与乙生产经营企业签订《可转债投资协议》约定:甲向乙投入投资款4500万元,期限为1年,同时又约定年利率为12%。本投资款期限届满时,甲可以选择将该笔投资款转为乙股份,成为乙的股东;也可以选择要求乙还本付息。在投资款期限届满之日,由于乙经营亏损,甲不愿意入股乙,而是要求乙还本付息,而乙无力偿还,双方酿成纠纷,甲将乙诉至法院,要求乙偿还投资款本息。
  评析:
  笔者认为,本案《可转债投资协议》是无效的。理由如下:
  一、《可转债投资协议》违反最高法院强制性规定会让它误以为那是爱情
  根据《最高人民法院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》规定“企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资,但不参加共同经营,也不承担联营的风险责任,不论盈亏均按期收回本息,或者按期收取固定利润的,是明为联营,实为借贷,违反了有关金融法规,应当确认合同无效。”上述《可转债投资协议》正符合上述司法解释规定的情形,法院应当确认为无效合同。
  二、《可转债投资协议》名为投资,实为借贷,以合法形式掩盖非法目的,违反我国金融管制的强制性规定,扰乱了我国金融市场秩序
  本案中所谓“可转债投资”,就是说投资管理公司对生产经营企业所投入的资金可以转为投资管理公司对生产经营企业的债权,期限一到投资管理公司就可以要求生产经营企业还本付息;一旦投资管理公司要求生产经营企业还本付息,这实际就变成了投资管理公司向生产经营企业发放贷款的行为。根据《最高人民法院关于经济合同的名称与内容不一致时如何确定管辖权问题的批复》第一条:“当事人签订的经济合同虽具有明确、规范的名称,但合同约定的权利义务内容与名称不一致的,应当以该合同约定的权利义务内容确定合同的性质,从而确定合同的履行地和法院的管辖权”的规定,本案案由为金融借款合同纠纷。根据我国法律规定,只有银行和银监委批准的贷款公司才能发放贷款。“投资管理公司”属于无权从事经营性贷款业务的非银行金融机构,其《工商营业执照》的经营范围明确规定“不得发放贷款”、“未经有关部门批准,不得以公开方式


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