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全球化时代的中国民法典:属地主义之超越
【作者】 杜涛;肖永平【写作年份】 2017
【文献分类】 0501,050
【关键词】 民法典;国际私法;法律冲突;法律属地主义;地域适用范围
【全文】法宝引证码CLI.A.0100113    
全球化时代的中国民法典:属地主义之超越

杜涛;肖永平


【摘要】民商事立法中的地域适用范围条款关涉民法与国际私法的关系。国际私法这门学科本身就是要解决私法的地域适用范围。刚刚颁布的《民法总则》第12条仍然延续了30年前《民法通则》第8条关于民法地域适用范围的规定,但该规定是绝对属地主义原则的反映,它起源于封建社会,已经被19世纪以来现代国际私法理论所抛弃。我国多数法律之所以采纳该原则,一方面是对近代西方列强在华治外法权的深恶痛绝,另一方面是受前苏联法律的影响。事实上,现代国际私法的基本理论预设是各国在一定条件下相互适用其他国家的民商法,因此,绝大多数国家的民法典都不再规定地域适用范围。在国际政治法治化、国际经济全球化、国际社会信息化、国际文化多元化的当下,以民法典为代表的国内民商法的适用不应囿于一国领域范围之内,各国法律之间的交互适用已经成为常态。中国要大力推进自由贸易区和“一带一路”建设,我国未来的民法典及其他民商事立法都应该摒弃绝对属地主义观念,运用国际私法思维,树立“中国立法、世界适用”的理念。
【关键词】民法典;国际私法;法律冲突;法律属地主义;地域适用范围

  
  一、问题的提出
  2017年3月15日,第十二届全国人民代表大会第五次会议表决通过了《中华人民共和国民法总则》(以下简称为《民法总则》),自2017年10月1日起施行。《民法总则》12条规定:“中华人民共和国领域内的民事活动,适用中华人民共和国法律。法律另有规定的,依照其规定。”这一条文基本上沿用了《民法通则》8条的规定,即“在中华人民共和国领域内的民事活动,适用本法,法律另有规定的除外。本法关于公民的规定,适用于在中华人民共和国领域内的本国人、外国人、无国籍人,但法律另有规定的除外。” [1]
  不仅《民法总则》和《民法通则》中有关于地域适用范围的条文,其他很多民商事立法中也有类似规定。诸如《票据法》2条第1款规定:“在中华人民共和国境内的票据活动,适用本法。”《招标投标法》2条、《产品质量法》2条、《劳动法》2条、《劳动合同法》2条、《信托法》3条、《证券法》2条第1款、《保险法》3条等也都如此,它们所采纳的都是属地主义原则。[2]
  但是,我们需要注意到,《民法通则》第8章同时规定了“涉外民事关系的法律适用”,其内容被认为是我国国际私法的最主要渊源。该章第142条规定:“涉外民事关系的法律适用,依照本章的规定确定。”此外,我国《票据法》第5章、《民用航空法》第14章、《海商法》第14章都对相应涉外民事关系的法律适用做了专门规定。我国还于2011年颁布了单独的《涉外民事关系法律适用法》,该法1条规定:“为了明确涉外民事关系的法律适用,合理解决涉外民事争议,维护当事人的合法权益,制定本法”。
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  由此就出现了一个需要厘清的基础性理论问题:如何理解《民法通则》8条和第8章的关系?在《民法总则》生效后,这个问题转化为:如何理解《民法总则》12条与《涉外民事关系法律适用法》之间的关系?
  按照《民法总则》12条的规定,所有在我国领域内的民事活动,都应当适用我国法律。但依照《涉外民事关系法律适用法》的规定,如果在我国领域内的民事活动具有涉外因素,比如,当事人为外国人或民事关系的标的位于外国,则应当依照该法中的冲突规范来选择准据法,其结果不一定适用我国法律。民法界学者通常认为,《民法总则》12条有一项但书,即“法律另有规定的,依照其规定”,因此,《涉外民事关系法律适用法》的规定属于“另有规定的”情形,可以不适用12条。[3]这种解释实际上是把《民法总则》12条和《涉外民事关系法律适用法》看作是一般规定和特别规定的关系,表面上看似乎有一定道理,但是严格从理论上来推理的话,结论并非如此。
  首先,《民法总则》12条规定,所有“中华人民共和国领域内的民事活动”都适用我国法律。而《涉外民事关系法律适用法》1条规定,只有“涉外民事关系”才适用该法。但是,“涉外民事关系”并不能完全等同于“在中华人民共和国领域内”的除外情形。按照最高人民法院的司法解释,“涉外民事关系”包括很多情形,比如,当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人;当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外;标的物在中华人民共和国领域外;产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外等等。因此,与“涉外民事关系”相反的“非涉外民事关系”就绝不能局限于“中华人民共和国领域内的民事活动”。
  其次,《民法总则》12条规定:“中华人民共和国领域内的民事活动,适用中华人民共和国法律,法律另有规定的,依照其规定。”这句话里面,“中华人民共和国法律”和“法律”到底是什么关系?由于《涉外民事关系法律适用法》也是中华人民共和国法律的一部分,因此,“适用中华人民共和国法律”从逻辑上讲就包括《涉外民事关系法律适用法》和其他国际私法法规。但如果这样理解,就意味着,发生于中华人民共和国境内的民事活动,也要适用国际私法。这显然是不合常理的。而如果把“中华人民共和国法律”仅理解为实体法,而不包括《涉外民事关系法律适用法》,那么后面


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