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再论《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》违法
【作者】 任敬陶【写作年份】 2016
【文献分类】 行政管理法
【关键词】 再论;网络预约;出租汽车;经营管理;暂行办法;违法
【全文】法宝引证码CLI.A.097409    
再论《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》违法

任敬陶


【关键词】再论;网络预约;出租汽车;经营管理;暂行办法;违法

  

  2016年7月27日由交通运输部等七部门联合制定的、将于2016年11月1日起施行的《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》(以下简称《暂行办法》)颁布后,我认真进行了学习,首先我对七部门为更好地满足社会公众多样化出行需求,保障网络预约出租汽车运营安全和乘客合法权益,制定有关措施进行规范的这种做法是肯定的,是赞成的。但是,我认为《暂行办法》有违反《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国立法法》、《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国国务院第412号令》等法律、行政法规的地方,特提出自己个人的一些理解和看法,供有关部门参考。下面我再谈谈对该《暂行办法》的理解。

  我在《<网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法>违法》和《“滴滴打车”可以一照合法》两篇文章中,指出该《暂行办法》有违法之处。有的同志则提出我的两篇关于网约租车经营方面的文章中,涉及该《暂行办法》行政许可等内容违法的问题,在《国务院第412号令》中已有相关规定,《暂行办法》制定的依据是《国务院第412号令》,因此认为该《暂行办法》不存在违法的问题。

  如果说《暂行办法》制定的依据是《国务院第412号令》,应该是指《国务院决定对确需保留的行政审批项目设定行政许可的目录》中,序号是第112 项 ,保留的行政许可项目是“出租汽车经营资格证、车辆运营证和驾驶员客运资格证”,实施机关是“县级以上地方人民政府出租汽车行政主管部门”。《国务院第412号令》正文内容规定“依照《中华人民共和国行政许可法》和行政审批制度改革的有关规定,国务院对所属各部门的行政审批项目进行了全面清理。由法律、行政法规设定的行政许可项目,依法继续实施;对法律、行政法规以外的规范性文件设定,但确需保留且符合《中华人民共和国行政许可法》第十二条规定事项的行政审批项目,根据《中华人民共和国行政许可法》第十四条第二款的规定,现决定予以保留并设定行政许可,共500项。”“为保证本决定设定的行政许可依法、公开、公平、公正实施,国务院有关部门应当对实施本决定所列各项行政许可的条件等作出具体规定,并予以公布。有关实施行政许可的程序和期限依照《中华人民共和国行政许可法》的有关规定执行”。北京大学互联网法律中心

  但从立法本义和时间节点来看,《国务院第412号令》与《暂行办法》没有直接关系和必然联系。2004年6月29日国务院颁布《国务院第412号令》的背景是,《行政许可法》将于2004年7月1日起施行。《行政许可法》颁布前,各级行政审批事项非常多、非常乱。当时统计各级行政审批事项数量是:县级1500多项,地市级2000多项,省级2600多项,中央级(国家部委)3900多项。这些行政审批事项,除法律、法规设定的以外,很大一部分是规章及其他规范性文件设定的。按照《行政许可法》规定,法律、行政法规、地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定行政许可,其他规范性文件一律不得设定行政许可。为保证《行政许可法》按时顺利施行,各级政府和部门集中进行了行政审批事项和规范性文件清理活动。但由于时间紧,工作量大,特别是许多由规章及规范性文件设定的行政审批事项必须继续保留施行,否则会造成管理空白、社会混乱,且又无法马上制定大批的法律和行政法规,因此,国务院按照《行政许可法》第十四条规定,以《国务院第412号令》的形式,决定保留部门规章及规范性文件设定的500项行政许可事项,施行的时间也与《行政许可法》同一时间施行。这就是说《国务院第412号令》决定保留的行政许可项目,是2004年6月29日国务院正式发文公布以前的、无行政许可设定权的部门规章及规范性文件设定的行政许可事项。《行政许可法》实施后、《国务院第412号令》施行后,任何部门规章及规范性文件都不得再违法设定行政许可事项或非法作出具体规定。《暂行办法》是2016年7月27日才制定颁布,其设定的行政许可项目和规定的内容,与 《国务院第412号令》保留的行政许可项目和具体规定,没有直接联系,也没有法律法规授权关系。

  《国务院第412号令》保留的“出租汽车经营资格证、车辆运营证和驾驶员客运资格证”行政许可项目,原出自建设部、公安部联合制定并于1998年2月1日起施行的《城市出租汽车管理办法》(建设部 公安部令第63号),其中第十二条规定“经核准允许的经营者,应当持客运管理机构核发的许可凭证,向有关部门办理营业执照、税务登记,车辆牌照等手续。已按前款规定办妥手续的,由客运管理机构发给经营资格证书,并发给车辆营运证和驾驶员客运资格证件后方可营业。”正是由于《城市出租汽车管理办法》属于部门规章,无权设定行政许可项目,才以国务院决定的方式予以保留。

  《国务院第412号令》保留的出租汽车行政许可项目与《暂行办法》中设定的网络预约出租汽车行政许可项目的不同和区别是:(一)行政许可项目名称不同。《国务院第412号令》保留的行政许可项目法定名称是:(1)出租汽车经营资格证;(2)车辆运营证;(3)驾驶员客运资格证 .而《暂行办法》中设定的行政许可项目名称是:(1)


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