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域外法学之南非公共采购法律专题报告
【作者】 佟刚【写作年份】 2012
【文献分类】 国际投资法【关键词】 南非公共采购
【全文】法宝引证码CLI.A.067167    
域外法学之南非公共采购法律专题报告

佟刚


【关键词】南非公共采购

  《南非公共举债和对外担保法律专题报告》介绍了南非公共举债的程序与限制。如果南非政府公共举债的目的是公共采购,贷款人还应同时考虑南非有关公共采购和供应链管理(Supply Chain Management)[1]的具体规定,本文特介绍如下。


  一、法律渊源


  在公共采购中,采购程序、评比标准、采购监管等行为适用的法律属于公法范畴;在招标人确定了中标者并签署了商务合同后,后续争议将适用南非合同法,属于私法范畴[2]


  在公法范畴内,南非目前适用以下法律渊源:


  1. 关于采购的强制性法律规范:南非宪法,公共融资管理法案(Public Finance Management Act,以下称PFMA),城市融资管理法案(Municipal Financial Management Act,以下称MFMA),优惠性采购政策框架法案(Preferential Procurement Policy Framework Act,以下称PPPFA),优惠性采购政策框架规章(Preferential Procurement Policy Framework Regulations,以下称PPPFR),国家招标委员会法案修正案(Amendment to State Tender Board Act Regulations,以下称Amendment)。


  2. 关于公共采购的指导性操作规则:政府采购改革统一政策(Policy to Guide Uniform in Procurement Reform Process in Government,以下简称Policy),供应链管理框架(Framework for Supply Chain Management,以下称Framework),一般采购指导(General Procurement Guidelines,以下称Guideline)。


  可以说,Amendment与PFMA带来了南非公共采购规则的革命,因为在Amendment颁布之前,State Tender Board Act要求所有公共采购必须通过国家招标委员会(State Tender Board),而新制度下各部委、地方政府、宪法性机构、公共机构等有权由自己的会计官负责公共采购,并自负其责。


  二、公共采购的分类和常见步骤


  按采购来源分类,南非的采购可以分为单一供应商采购、多供应商采购、合资采购[3]等形式。


  按采购中选择中标人的标准分类,南非的采购可以分为普通公共采购和优惠性公共采购[4]


  从招标人角度看,南非的公共采购招投标分为五个常见步骤。


  1. 编制招标文件菊花碎了一地


  招标文件应当包括合同主要条件、价格、税务承担、参与国家工业项目(National Industrial Programme)的承诺等信息。文件还应当包含由采购方技术参数委员会设定的拟采购货物或服务的详细技术参数。技术参数一般包括但不限于参与条件、采购数量、交付时间、交付计划、质保问题等。


  2. 发出招标邀请


  供应链管理机构负责发出招标邀请,当招标金额超过一定金额时,应当至少从三个供货商处获得竞争性报价。供货商最好来自供货商数据库,邀请形式可以是电话方式也可以是广告形式。在招标金额超过30000兰特时,PPPFA的相关条款也将同时适用[5]


  3. 收标和开标


  所有收到的标书应当同时开标。供应链管理机构负责检查标书文件是否完备,同时检查投标人是否在国库委员会违约人数据库(Database of Defaulters)之列,否则投标人将丧失投标资格。供应链管理机构负责对比各标书,为评标委员会(Bid Adjudication Board)准备对比表格。


  4. 评标


  会计官应当授权评标委员会进行评标。评标委员会根据招标文件,主要根据价格、功能、优惠性采购规定三项进行评比。在某些情况下,评标委员会有权对前述三项的每一项设立最低要求。


  5. 授标和签署合同


  评标后签署合同前,供应链管理机构应当再次进行授标签前卖方评估,包括企业的资信、既往服务历史、企业税务合规性、企业雇佣合规性等。该卖方评估后,即由会计官与中标卖方签署商务合同。


  值得说明的是,虽然国库委员会的法律文件对这五步做出了详细规定,在实务中各省、各市的具体操作(在规定的最低标准之上)各有特色。


  三、操作和监管主体的定义


  1. 操作主体


  公共采购的具体操作主体因采购人的性质不同而有不同的称谓。


  针对政府部委和宪法性机构[6],操作主体为会计官(Accounting Officer)[7],分别为政府部委的负责人和宪法性机构的首席执行官。


  针对本文附件中的公共机构,操作主体为会计机构(Accounting Authorities)[8]。如果该公共机构有董事会或控制机构,该董事会或控制机构即为会计机构;如果没有董事会或控制机构,公共机构的首席执行官为会计机构。


  经特定国库委员会书面批准,前述人员之外的其他主体也可成为会计官或会计机构。


  2. 监管主体光宗耀祖支撑着我去教室


  公共采购的具体监管主体是设立在国库委员会(National Treasury)之下的供应链管理办公室(Supply Chain Management Office)。其具体职能是制定和解释供应链管理政策(Policy),监管公共采购法的实施,监管下级供应链管理机构,在中央政府、国库委员会、供应链管理机构之间沟通信息等。


  3. 两者关系


  根据PFMA第38条和MFMA第36条,会计官或会计机构对所有供应链管理之下的花费(expenditure)负责,任何该等花费均应符合法规、接受会计官或会计机构的指示、经过适当的程序。供应链管理办公室颁布的政策指引更加宏观,其更加关注供应链管理系统内规则的统一适用;供应链管理办公室监督所有公共采购行为,在会计官或会计机构发生了偏离政策指引的情况时加以纠正。


  四、具体法律规定


  南非宪法第217条概括性规定了如何使用公共资金对外购买服务与货物。当国家、省级、地方政府或其他法规规定的机构采购货物或服务时,该采购行为应当公平、合理、透明、鼓励竞争和高效,但该原则并不妨碍国家或机构优惠性的授予合同以及保护弱势群体。该优惠性采购的实施应当通过国家立法进行。


  专门法案方面,南非废除了原来适用的Tender Board Acts,以PFMA规制国家和省级政府的采购行为。PFMA要求所有的政府部门建立一个“公平、合理、透明、鼓励竞


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