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胎儿不应有法律上利益
【作者】 李锡鹤【写作年份】 2017
【文献分类】 民法总则【关键词】 胎儿利益;人身权延伸保护;民法总则草案
【全文】法宝引证码CLI.A.099189    
胎儿不应有法律上利益


《民法总则草案》第16条质疑

李锡鹤


【摘要】主体本质上是意志之存在形式。欠缺行为能力人以监护人意志为意志。拟制主体以法定代表人职务行为意志为意志。法律定分止争之适用范围限于法律主体,本质上限于意志。所谓人格、主体资格、权利能力,均以意志为其充要条件和唯一根据。权利能力存续期间即意志存续期间,就现代人而言,只能始于出生,终于死亡。民法之利益即归属之财产,归属者即法律主体。如胎儿有自己的利益,即为主体,但在很多情况下,法律将无法区分归属胎儿的行为后果与归属其母亲的行为后果,丧失定分止争功能,监护制度不适用于胎儿。遗产分割时保留胎儿的预留份额,是使胎儿活产后与其他继承人享有平等继承资格。保护胎儿在法理上是保护胎儿出生后的权利。
【关键词】胎儿利益;人身权延伸保护;民法总则草案

  
  一、《民法总则草案》之规定与说明
  《民法总则草案》(以下简称《草案》)于2016年6月27日送交全国人大常委会审查,其中第16条规定了胎儿的法律地位涉及遗产继承,接受赠与等胎儿利益的保护,胎儿视为具有民事权利能力。但是,胎儿出生时未存活的,其民事权利能力自始不存在。”
  我国立法对胎儿法律地位早有规定,《继承法》第28条〔胎儿预留份〕规定:“遗产分割时,应当保留胎儿的预留份额。胎儿出生时是死体的,保留的份额按照法定继承办理。”最高人民法院《关于贯彻<中华人民共和国继承法>若干问题的意见》第45条第2款,专门对该法第28条作了说明:“应当为胎儿保留的继承份额没有保留的,应从继承人继承的遗产中扣回。为胎儿保留的遗产份额,如胎儿出生后死亡的,由其继承人继承;如胎儿出生时就是死体的,由被继承人的继承人继承。”
  《草案》第16条与《继承法》第28条的规定对象相同,但文字明显不同。如观点相同,仅是表述不同,为什么采用不同表述?如修改了观点,修改在什么地方?为什么修改?
  《草案》所附《说明》就第16条指出:“自然人的民事权利能力始于出生,胎儿尚未出生,原则上不具有民事权利能力。但是为了保护胎儿的遗产继承、接受赠与等权利,有必要在需要对胎儿利益进行保护时,赋予胎儿一定的民事权利能力。据此,草案在继承法
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规定的基础上明确:涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益的保护,胎儿视为具有民事权利能力。但是,胎儿出生时未存活的,其民事权利能力自始不存在。”
  引文采用了《民法通则》之“民事权利能力”概念。《民法通则》第9条规定:“公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力,依法享有民事权利,承担民事义务。”所谓“民事权利能力”,只能理解为民事领域的权利能力。这意味着存在非民事领域的权利能力,可称“非民事权利能力”,法理上应指“政治权利能力”。公民权利能力不能分割,享有权利能力即享有完全权利能力,包括民事领域和非民事领域(或称政治领域)。《民法通则》第9条可简单表述为:公民权利能力始于出生,终于死亡。据此,胎儿无权利能力,没有例外。
  可以发现,《草案》作者认为:(1)自然人权利能力始于出生、终于死亡,仅是“原则”规定,存在例外。(2)由于胎儿享有“遗产继承、接受赠与等权利”,必要时必须赋予其权利能力。(3)关于胎儿的法律地位,《草案》与《继承法》的规定一致,但《草案》比《继承法》更明确。
  中国法学会副会长王利明教授的解释是作出这样的规定,主要是从两方面对胎儿权益进行保护。第一,从继承的角度,要为胎儿保留必要的份额,体现了特留份制度。第二,造成侵权之后,例如在出生前因不当行为导致胎儿的出生缺陷等,胎儿出生之后可以独立请求赔偿。”[1]王教授指出了《草案》第16条文义以外的法律效力,实际上提醒人们:应注意该条对《继承法》第28条所作文字修改之法律意义。
  《草案》第16条及其《说明》涉及一系列法理问题,需要澄清。
  二、胎儿传统法律地位
  (一)胎儿传统保护模式
  胎儿是人的生命的原始阶段,毫无疑问,法律必须保护胎儿。除试管培养期外,胎儿依附于母体,是一个存活于母体中的非独立生命,从而产生了问题:保护胎儿,是将胎儿作为法律主体保护,还是作为其母体的组成部分保护,即通过保护母亲保护胎儿?
  胎儿尚未进入人的阶段,因此,历代法律均未明确、直接地规定胎儿为主体。但立法者们又不愿意将胎儿视为其母体的一部分,于是通过各种奇思妙想,创建了一些特殊制度。传统立法有两种保护模式:
  1.绝对主义:胎儿无论将来是否活产,在某些情况下,现在即享有权利能力
  意大利著名法学家彼德罗·彭梵得在《罗马法教科书》中指出:“……对于某些法律后果来说,还溯及出生前的一段时间,并且考虑尚未出生但已怀于母体中的人。甚至在我们论述的某些文献中,胎儿似乎同新生儿处于完全同等的地位。尤里安说道:‘母体中的胎儿一般来说被市民法视为处于物的自然状态之中。’这听来同一句民间俗语相符合:‘胎儿或即将出生的婴儿被视为已出生儿。’同罗马人表述的一般原则一样,对这些准则必须谨慎地去理解,并在接受时给予适当的限制;按字面去理解是不真实的,而且同罗马人宣布的另一些准则是相矛会让它误以为那是爱情


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