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“整体变更”股份有限公司的应然条件和程序
【作者】 叶剑平;张瀛【写作年份】 2016
【文献分类】 公司法【关键词】 公司;整体变更;法定条件;程序
【全文】法宝引证码CLI.A.096256    
“整体变更”股份有限公司的应然条件和程序

叶剑平;张瀛


【摘要】随着公司经营管理和发展的需要,有限责任公司“整体变更”[1]为股份有限责任公司成为普遍现象。由于公司法及民商法学理论对于“整体变更”均未深入涉及,导致实务中如何实现有效的“整体变更”标准不一,争议较大。本文从长期的公司实务工作中探讨归结“整体变更”的法律规范、法定条件及法定程序等,以期理论补缺并指导公司实务。
【关键词】公司;整体变更;法定条件;程序

  

   有限公司[2]和股份公司[3]是现代公司制度下的主要表现形式,股份公司又代表着最高层次的企业类型。从中外普遍立法情况和资本市场要求来看,挂牌上市公司[4]需以股份公司为要件。创立经营一个上市或非上市的公众公司属性的股份有限公司是很多企业家努力的方向和创业梦想。

   根据现行公司证券法律制度及挂牌上市的相关规则,挂牌上市公司要求存续和业绩计算时间为两年[5]或三年[6]以上,有限公司按原账面净资产值折股整体变更为股份公司的,存续时间可以从有限公司成立之日起计算[7]。股份公司的设立有发起设立和募集设立[8]两种方式,而有限公司整体变更为股份公司归类于发起设立。据此,现实中根据《公司法》[9]第九条和第九十五条及挂牌上市的规则,采取有限公司整体变更设立股份公司的现象十分普遍,粗略估计占股份公司的总量90%以上。那么,如何从有限公司整体变更为股份公司,其间的条件和程序是什么?

   由于《公司法》第九条和第九十五条仅作了原则性规定,对于整体变更的法定条件、程序等事项,均没有具体明确,加上整体变更工作又涉及到公司内部治理、原股东身份向发起人的转变、股东持股比例的确定、变更登记、税收等内外多种事项,造成实务中认识有异,标准和尺度把握不一,甚至出现整体变更工作的错误,并使之成为亟待解决的法律问题和深入研究的课题。本文基于整体变更的法理及现行法律规定,结合长期的公司业务实务,对“整体变更”的法定条件和应有程序进行分析归结,以期对该项工作起到指导作用。

   一、“整体变更”的法律规范和应然之义感觉黑人都特别团结

   《公司法》第九条规定,有限责任公司变更为股份有限公司,应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司,应当符合本法规定的有限责任公司的条件。有限责任公司变更为股份有限公司的,或者股份有限公司变更为有限责任公司的,公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继;第九十五条规定,有限责任公司变更为股份有限公司时,折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司,为增加资本公开发行股份时,应当依法办理。

   此即为目前行之有效的公司形式变更应遵守的条件及变更后债权、债务归属的法律规定。由于该规定相对原则,针对“整体变更”的法定条件、内外程序等一系列具体的实务问题均没有涉及。

   在实际经济生活中,公司根据经营活动的需要及投资者的要求,变更组织形式成为常态。根据《公司法》第九条的规定,公司变更组织形式,其变更后的公司形式应符合公司法有关对该组织形式的设立条件的规定,并办理变更登记手续。简言之,“整体变更”首先改变的是公司的组织类型,一般情况下股权结构、主营业务、资产等保持不变,仍然是一个持续经营的市场主体,是同一法人主体资格的自然延续,并保证其财务会计的持续性。

   整体变更股份公司要求按原账面净资产值折股,不应改变历史成本计价原则,不应根据资产评估结果进行账务调整,应以整体变更基准日经审计的净资产额为依据折合为股份公司股本,且折合的实收股本总额不得高于公司净资产额;在债权债务方面属于法定承继,不需要公告取得债权人同意;在工商登记方面也只是公司类型的变更登记,而非新设公司的开业登记。有限公司变更为股份有限公司,采用向社会公开募集方式设立股份有限公司或者向200人以上定向募集设立股份有限公司的,还应当经证券监督管理机构核准,并应遵守证券法的有关规定。

   公司依法变更其组织形式后,原公司不再存在,为了有效保护债权人的合法权益,其债权债务不因原公司的不存在而自动消失,由变更后的公司承继。

   由于整体变更与整体改制为近似概念而又均非法律概念,就有必要注意区分二者的异同。在实务工作中,普遍将有限公司整体变更为股份公司称为改制。应然而言,有限公司整体改制属于上位概念,除有变更为股份公司的情况之外,还包括改制后的股份有限公司不是原企业的延续,而是新设登记及其他情形,并且一般在改制过程中,原企业的债权债务应当向债权债务人发出通知和公告,并由各方就债权债务承担问题达成协议;若为国有企业的有限公司改制,依法还应当按评估结果进行调帐;非国有企业的有限公司改制则不能按照评估结果进行调帐,若调帐则视同为新设股份公司,业绩不能连续计算。为此,对于整体变更与整体改制不能一概而论,应作科学分辨。

   二、“整体变更”股份公司的法定条件

   《公司法》第七十六条至第八十一条等对股份公司的设立方式、股东人数、公司章程、治理机制、组织结构、


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