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法官如何通过方法实现正义
【作者】 牟治伟【写作年份】 2018
【文献分类】 比较法【关键词】 法官;正义;法学方法论
【全文】法宝引证码CLI.A.0102684    
法官如何通过方法实现正义


——读齐佩利乌斯《法学方法论》有感

牟治伟


【关键词】法官;正义;法学方法论

  

  法官以追求真理和正义为己任,通过对事实真理的追求,以实现法律之下的正义。欲实现法律之下的正义,则离不开法学方法的指引。在晦暗不明的法律疑云中,法学方法是法官正确适用法律、实现公平正义的指路明灯。它指引着法官通过对法律的正确解释,在语言和逻辑的可能框架之内,找到对问题的合乎正义的解决办法。

  寻找大前提与“眼光的往返流转”

  法官对法律的适用通常被认为是一个以三段论为核心的思考过程,法律规范为大前提,案件事实为小前提,以确定规范性法律后果为结论。然而,这只是法律门外汉的基本看法。

  法官在做出法律决定之前,必然存在着一个寻找、界定并最终确定前提的思维过程,即如何确定据以定案的作为大前提的法律规范和作为小前提的事实。只有在大小前提都确定无疑的情况下,法官才能借助于形式逻辑的推理过程得出法律上的结论。

  当代德国法学名著《法学方法论》的作者齐佩利乌斯认为,对于法官来说,重要的是发现以及准确地界定或者明确法律适用的各项前提,也即一方面是应适用的法律规范以及另一方面是需要对其作出裁判的事实,这是更为困难的任务。

  法官在寻找当前案件应适用的法律规范时,需要有一种判断力,即正确地联想并准确无误地找到“恰当的”规范的禀赋。判断力的形成不是通过单纯的教导,而是只能通过实践,也即通过判断力的训练才能造就的。这种判断力的行使过程即恩吉斯所说的“眼光的往返流转”。

  齐佩利乌斯认为,“眼光的往返流转”是一个多阶段的、逐步深入的选择过程;通过这一过程,不相关的规范、解释可能和事实被一步步地排除出去。大多数情况下,一开始的归入仅仅是大概的、不确定的尝试。它把大量值得审查的规范、解释可能和事实都纳入审查的范围。

  在接下来的步骤中,这些为判断提供可能基础的因素在范围上一步步地缩小:首先是某些一开始被纳入考察范围的规范会被确认为“与本案不相关”而被排除。对于那些被选择出来的规范,需要结合案件事实分析其各种解释的可能性,对其加以精确化,并通过诠释学上的考量作出选择。另一方面,需要从众多的事实因素中拣出“重要的”(也即可以被解释的规范所涵摄)的事实因素。在所有这些步骤中,需要始终保持(对规范和事实的)交互参考。也就是说,应根据具体的事实情形来决定对规范的解释应朝哪一方向进行,而另一方面哪些事实因素应被认为与本案相关的问题又应以被解释之规范为标准。法律规范只有在这种情况下才可以适用,即其每一个事实构成要素都已经“实现”。即存在与每一个事实构成要素相对应的,可为其所涵摄的事实。

  法官在将案件事实归入拟适用的法律规范时,不可避免地会先进行一系列初步的判断。初步的判断,也就是通常所谓的预断,是必要的,它不仅可以使我们从大量的法律规范中找到“恰当”的规范,而且还可以使我们从一堆具体的事实状态中找到“具有法律意义的”事实因素。

  意义空间与法律解释

  确定大前提是困难的,因为法律并非精确而无疑义,完美而无缺陷,法律语言并不能够用一种纯粹形式化的、数学的语言来表达。

  法律规范在很大程度上都是对经验内容的指称。然而,那些一般性指称经验事实的语词都是以例示的方式被引入和使用的,因此其涵义范围是不精确的,也就是说,这些语词存在一个“意义空间”。正是由于此种意义空间


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