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国际投资法中的商标保护与公共健康的冲突及对策
【作者】 赵勇;何斐明【写作年份】 2013
【文献分类】 国际投资法【关键词】 商标保护;公共健康;投资仲裁;冲突;对策
【全文】法宝引证码CLI.A.088373    
国际投资法中的商标保护与公共健康的冲突及对策

赵勇;何斐明


【摘要】在全球经济自由化的进程中,投资保护的标准不断提高。投资条约对商标的保护,呈现高标准、财产化、趋同化趋势。但是,一些公共健康措施的制定和实施在某种程度上对商标权的行使施加了一些限制。外国投资者据此提出国际仲裁申请认为,东道国的相关措施有损其投资条约所保护的商标权,构成间接征收、不合理措施等。而国际投资法中的商标保护与公共健康之间的冲突是可以通过事后的谈判、调解、条约的解释来化解的。在条约修订和订立新条约时,应当订立有关公共健康措施的特别保障条款以彻底化解两者的冲突。
【关键词】商标保护;公共健康;投资仲裁;冲突;对策

  

   商标,一般是由具有富有想象力或描述性的文字、图片、字母、符号、数字、三围标志和颜色等及其组合构成,用以区分不同商品和服务的来源和提供者。商标与其所代表的产品和服务及其生产者和提供者的质量、信誉紧密相连。消费者据此选择商品和服务。赋予商标权人排除任何第三人未经许可擅自使用相同或相似商标的权利,有助于激励商标权人努力维持和提高其商誉,也有利于保护消费者免受误导而购买或接受次等、劣等商品和服务。然而,给予商标强保护有可能对公共健康造成不良影响。晚近国际投资法领域,一些立法和裁决过度强调商标权而忽视公共利益。在某些情况下,一些公司极其激进的主张商标权来促使东道国政府放松公共健康政策。这种商标权的过度扩张导致了国际投资法领域的知识产权与公共健康之间的冲突。本文将介绍国际商标规制的主要特征、《与贸易有关的知识产权协定》(以下简称“TRIPS协定”)和国际投资法有关商标的规定,通过案例分析商标保护与公共健康的冲突,并提出因应对策。

   一、商标保护的国际化

   商标保护是个人主义和自由经济的产物,二战之后新自由主义的发展进一步推动了商标的保护。保护商标,既可以保护国内商标权人的利益;又能吸引跨国公司投资设业,推动国内市场开放、增加就业。商标保护同时也是各国履行其条约法义务的具体表现。国际投资条约全面纳入了《保护工业产权巴黎公约》(以下简称《巴黎公约》),TRIPS协定等国际条约中商标保护的规定,推动了国际层面上的商标法朝着财产化和趋同发展。

   (一)国际法中的商标财产化

   无形产品的财产化已成为国际立法中普遍趋势。它经历了从以传递产品信息为主的“欺骗性商标”到将商标本身视为财产的“财产性商标”的转变过程。[1]商标的财产化不仅体现在国内法和区域性条约中,而且体现在国际贸易法中,如TRIPS协定。[2]同样,商标的财产化也体现在投资法中,投资条约将投资者的商标视为一种投资或财产。甚至在人权条约中亦是如此,欧洲人权法院就对《欧洲人权公约》第一议定书的第一条扩大解释为包括商标权在内的财产权。[3]从知识产权的多元属性[4]来看,商标权也具有私人财产权、特别人权、无形资产和公共政策等属性。

   尽管商标的财产化是经济发展的必然趋势,但是,这种趋势对商标功能的传统理论的影响并未引起我们足够的重视。将商标作为财产加以保护,可能会造成过度强调商标的区分功能,而忽视其保护消费者的功能。在法院裁判过程中就可能会优先考虑商标财产权,从而忽视该权利的社会成本。

   (二)商标保护法制的趋同化

   晚近知识产权保护的客体不断扩大,期限进一步延长,不断减少和限制有关知识产权的限制和例外规定,呈现出日益高标准化的趋势。[5]TRIPS协定为商标保护提供了具体规定,同时也推动了国际商标法趋同化发展。这种趋同化主要表现在知识产权保护的国际三原则—国民待遇、最惠国待遇和最低保护标准原则—和知识产权保护高标准化两个方面。TRIPS协定参照并补充了《巴黎公约》中有关商标保护的具体规定,同时也确定了知识产权保护最低国际标准。TRIPS协定还改变了以往国际公约注重协调的传统,从实体到程序实现了知识产权保护规则的一体化。[6]包括TRIPS协定和《巴黎公约》等一系列知识产权公约推动了包括商标权在内的知识产权国际立法优先于国内立法,为相关知识产权的国内立法、解释和裁决提供了一般性规则和基本原则。TRIPS协定第7条就规定其目标为,知识产权的保护和实施应当对促进技术革新以及技术转让和传播作出贡献,对技术知识的生产者和使用者的共同利益作出贡献,并应当以一种有助于社会和经济福利以及有助于权利与义务平衡的方式进行。第8条规定其原则为,各成员方在制订或修正其法律和规章时,可采取必要措施以保护公众健康和营养,并促进对其社会经济和技术发展至关重要部门的公众利益,只要该措施符合本协议规定。可能需要采取与本协议的规定相一致的适当的措施,以防止知识产权所有者滥用知识产权或藉以对贸易进行不合理限制或实行对国际间的技术转让产生不利影响的作法。

   从这些原则性的规定可知,知识产权的保护与限制是相辅相成的。但是,各国在依据这些模糊的原则采取具体的国内措施时显得有些犹豫,它们担心他国指认这些措施违反相关条约,据此提请世界贸易组织争端解决机制和解决投资争端国际中心等机构进


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