查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
境外PE投资架构的税务考量
【作者】 武礼斌;施志群【写作年份】 2014
【文献分类】 国际投资法【关键词】 境外私募股权基金;投资架构;税务
【全文】法宝引证码CLI.A.084595    
境外PE投资架构的税务考量

武礼斌;施志群


【关键词】境外私募股权基金;投资架构;税务

  

   中国经济的持续高增长率,近年来吸引了大量的境外私募股权基金(Private Equity Fund, PE)持续在中国市场寻找投资机会。清科集团的统计数据显示,2013年,中国私募股权投资市场共募集完成349支可投资于中国大陆地区的境外私募PE基金,金额共计345.06亿美元,基金数量较2012年略有下降,但金额同比增长36.3%;从新募基金的币种来看,人民币基金数量仍然占据绝对优势,外币基金募集情况有所回暖。早期,境外PE主要通过红筹和VIE模式间接投资或控制境内企业。近年来,境外PE开始越来越多地运用外商投资企业、有限合伙基金、平行基金等新兴模式。设计投资架构时,境外PE主要考虑资金募集的规模和难度、未来的退出路径和方式选择、投资项目东道国的市场环境和法律环境等因素。不同模式下投资与退出的税务成本存在显著差异,在投资架构的确定中发挥着重要作用。

   红筹与VIE模式

   在我国早期资本市场发展不完善、投资退出渠道不畅的情况下,外资PE主要通过红筹模式投资中国企业。红筹模式下,外资PE投资中国境内企业的一般操作方式(见图1)是:首先,境内企业实际控制人与外资PE一起在开曼群岛、英属维京群岛、毛里求斯等离岸中心设立空壳公司,或境内实际控制人境外设立壳公司后外资PE通过增资方式入股壳公司;然后,壳公司收购境内企业,最终以壳公司名义在香港、美国、新加坡等股票市场上市,从而实现境内企业间接境外上市;最后,外资PE在壳公司上市后,通过转让上市公司股票的方式退出对中国境内企业的投资。2006年9月,由商务部主导、国家六部委共同签发的《外国投资者并购境内企业暂行规定》(“10号令”)正式施行,显著增加了中国企业通过红筹模式实现海外上市的难度。

   图1  境外PE红筹模式的投资架构

   红筹模式下,境外PE获取投资收益的方式主要有持股期间的分红收益和退出时的转让所得。这两种所得都涉及在中国缴纳企业所得税的问题。根据2008年1月1日起新生效的《企业所得税法》的规定,在中国境内没有机构场所的境外PE获得的股息性质的所得需要在中国缴纳10%的预提所得税(税收协定另有优惠的除外)。由于大陆和香港之间有关避免双重征税的安排规定,对香港公司来源于中国境内的符合规定的股息所得可以按5%的税率来征收预提所得税,因此,很多红筹架构都把直接持有境内公司权益的公司设在香港以享受大陆和香港之间有关股息所得的预提所得税优惠。值得注意的是,2008年之后,随着中国反避税税制的不断完善,没有经济实质的壳公司已经很难享受税收协定规定的优惠待遇。

   为了打击非居民投资者通过转让境外中间控股公司股权的方式来间接转让中国境内公司股权从而逃避缴纳中国税收的行为,2009年12月国家税务总局发布《关于加强非居民企业股权转让所得企业所得税管理的通知人丑就要多读书》(“698号文”)。根据698号文的规定,境外投资方间接转让中国居民企业股权,如果被转让的境外控股公司所在国(地区)实际税负低于12.5%或者对其居民境外所得不征所得税的,应自股权转让合同签订之日起30日内,向被转让股权的中国居民企业所在地主管税务披露该交易。如税务机关认为该交易不具有合理的商业目的,主要是为了规避中国的企业所得税纳税义务的,税务机关可以按照经济实质对该股权转让交易重新定性,否定被用作税收安排的境外控股公司的存在,从而要求转让方在中国履行纳税义务。自698号文发布以来,已有众多境外PE间接转让中国境内公司股权的行为被追缴企业所得税。

   VIE模式(Variable Interest Entities)是在红筹模式的基础上演变而来(见图2),该模式设计的主要目的是满足外国投资者规避中国政府对某些特殊行业外资准入的限制。长期以来,VIE模式在中国法下的合法性一直饱受争议。2012年底,最高人民法院以“合法的形式掩盖非法目的”为由,终审裁定香港华懋十多年前通过委托中国中小企业投资有限公司(原中国乡镇企业投资开发有限公司)对民生银行进行股权投资的行为无效,不免让私募股权基金从业人员和法律界人士担心VIE模式自身所面临的法律风险。然而,由于VIE模式已在实践中大量运用,直接认定VIE模式无效将产生难以估量的法律后果。因此,上述案件对VIE结构的现实影响有限,但PE应该对此予以足够的重视并尽可能采取更多的保护措施来应对VIE结构的潜在法律风险。

   图2  境外PE VIE模式的投资架构

   VIE架构搭建及退出中的税务影响与红筹模式大致相同,主要区别在于由于控制协议约定的交易存在,VIE模式下的交易需要缴纳营业税或增值税。例如,外商独资企业向内资经营实体提供的咨询/技术服务协议,外资企业需要缴纳相应的增值税。同时,VIE模式下依据控制协议所实施的利润转移行为也需要遵循中国转让定价税制的相关规定。如果相关的转让价格不公允而导致少缴中国的相关税收,则中国的税务机关将有权对转让价格进行调整。从实践来看,税务机关对于此类关联劳务交易的审阅严格程度也愈来愈高。

   外商投资创投企业

   除了通过境外控股公司间接投资中国境内企业外,一些外资PE也通过直接在中国设立专门的投资公司或在中国境内募集人民币基金的方式来掘金中国的投资机会,如软银亚洲信息基础投资基金和天津创


  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn我不休息我还能学)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.084595      关注法宝动态:  

热门视频更多