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论律师业从自治走向善治
【作者】 蒋华林;刘志强【写作年份】 2017
【文献分类】 律师【关键词】 律师;行业;律师协会;自治;两结合;管理
【全文】法宝引证码CLI.A.099095    
论律师业从自治走向善治


——兼谈律师如何评价

蒋华林;刘志强


【摘要】律师自治走向善治是律师职业本质性的要求。域外法治先发国家/地区关于律师自治的理念、理论与实践,作为一种“地方性知识”,可堪视为我国律师业迈向自治与善治之路的宝贵资源。比较与回溯朝向律师自治目标的本土演进历程,职业、客户与国家对于律师性质的定位从混沌走向明晰,职业自主性不断加强,但职业主义下的律师自治仍然是一项未竟的事业。在政治国家与市民社会的治道变革中形成的司法行政机关行政管理与律师协会行业管理“两结合”的当前律师管理体制,需要在反思及其批判的基础之上予以系统重构。经由对“两结合”体制的再结合,从评价什么、由谁评价、评价功用、规制评价等维度纲要性地阐释新型自治框架下律师职业评价完善路径,以为律师自治的实验操练,实现自治,促成善治,推进律师行业治理体系与治理能力现代化,约束公权行使,保障公民权利,实现社会正义。
【关键词】律师;行业;律师协会;自治;两结合;管理

  
  律师行业作为自由职业的典型,是最富有自治精神的职业群体。何谓自治?美国学者萨利托认为:“自治不难定义,它就是指我们自己治理自己。”[1]所谓律师自治,即由优秀执业律师组成的律师协会,对律师进行自我服务、自我约束。[2]在职业主义者看来,与一般的行业(Occupation)相比,职业(Profession)的主要特征在于:专业性、公共性和自治性。在这三大基石中,“自治性”是职业最根本的特征,这使得它与其他行业彻底区分开来。[3]医生如此,律师同样如此。正因为律师行业所提供服务的专业性,因此作为外行人的政府和社会公众要对其实行有效的监管将会存在一定的困难,其中最重要的困难就是信息不对称。是故,社会公众和政府一般将一定的规则权力交给律师行业本身。律师行业自治性的正当性来源于权力分立理论。律师行业是保证政府依法办事的重要力量。只有律师行业具有一定的自治性即独立性,才能够保证律师行业能够代表国家权力之外的力量发挥应有的监督作用。[4]从而使得法律职业作为法治的“第三种推动力”成为可能。[5]十八届四中全会作出的《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》吹响了我国新一轮司法改革的号角,作为司法制度的重要组成部分,与公、检、法共同构成推进法治中国建设重大工程不可或缺的四个车轮,律师制度的系统革新亦是改革事业的重要一环,需要一体推进。2016年中共中央办公厅、国务院办公厅联合印发《关于深化律师制度改革的意见》,对新时期深化律师制度改革作出了全面部署,中国语境下的律师业如何实现自治,则是影响律师业态发展且有顶层设计性质的重大议题。基于此,本文拟从律师自治与善治角度进行梳理与分析,并兼论律师如何评价。
  一、律师自治的他山之石
  各国律师管理体制的成型,深植于一国的政治、经济、文化,尤其是法律文化土壤之中。这就势必造成“各庄的地道都有许多高招”局面,异彩纷呈。但是,大凡选择以法治作为治国理政总方略的国家,都无不选择以自治的方式来对接律师行业管理。这些域外经验,对于我律师管理体制的革新具有重大参酌价值。
  (一)美国模式
  美国律师管理体制的最大特点,是以律师行业组织——律师协会为主对律师进行管理。美国的律师组织与其国家结构相适应,有全国性的律师组织和地方性的律师组织。美国律师协会(ABA)是全美律师最大的群众组织,它被称为美国法律界的代言人,创有会刊《美国律师协会月刊》。美国律师协会的宗旨是:“促进法理学发展;提高司法水平;维护律师界声誉,促进成员间的专业与情感交流。”美国各州律师协会与全美律协没有隶属关系,无论组织上还是业务上,各州律师协会都是独立的,不受美国律师协会的管理和监督,同时,各州律师协会之间也是独立的,但州律师协会的权限要受本州最高法院的制约,特别是本州律师资格的授予、纲纪的维持及惩戒等权限,均由法院监督行使,法院一直宣称有“固有的权力”来规制律师业。与全美律师协会相比,州律协的权限较为具体,一般包括:主持律师考试、授予资格、签发开业执照、维持纲纪、实施惩戒、组织职业培训及向当事人推荐律师等。
  (二)日本模式
  1949年6月10日公布实施的日本《律师法》,在明确“律师以维护基本人权、实现社会正义为使命”的基础上,确立了律师自治的原则。根据这个原则,由律师协会对律师行业进行监督和管理,基本上不受国家机关的控制。其理由是:律师的使命是保护人权和实现社会正义,当律师履行这一使命而从事职业活动时,就站在与检察机关、行政机关相对立的立场上,并且常常处于对法院进行批判的地位上。为了使律师能够很好地履行使命,就不应该让律师接受国家机关的监督或惩戒。在日本,律师必须加入各地的单位律师会,单位律师会必须加入日本律师联合会。各单位律师会进行律师资格审查和对律师实施惩戒,对其不服的申诉,皆由日本律师联合会审查。
  (三)德国模式
  德国于16世纪末和17世纪初建立了早期的律师制度,其主要特点是,律师协会接受司法行政机关的监督,并配合司法行政机关对律师行业进行行业管理。根


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