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重塑新时代中国特色依法行政概念
【作者】 乔亚南【写作年份】 2018
【文献分类】 行政管理法【关键词】 新时代;依法行政;中国特色
【全文】法宝引证码CLI.A.0104024    
重塑新时代中国特色依法行政概念

乔亚南


【关键词】新时代;依法行政;中国特色

  
  习近平总书记在省部级主要领导干部学习贯彻党的十八届五中全会精神专题研讨班上的讲话中指出:“大家都认为,一些干部‘为官不为’已成了一个突出问题,各级党委就要不等不拖、辩证施策,争取尽快扭转。” 这种“为官不为”的现象表现在行政领域,就是行政不作为。李克强总理强调:“尸位素餐本身就是腐败,不作为的‘懒政’也是腐败。”为官不为现象与我国领导干部对依法行政的理解存在偏差有关。为了避免担责,领导干部做任何事情之前都要看看有无规定,有规定就做、无规定就不做,僵化理解“法无授权不可为”,这种谨慎的态度是可取的,但不能以谨慎为名行不作为之实。实际上,法律是不可能明确规定所有的行政行为和活动,而且大量的服务类事项是没有法律规定的。如果说政府实施的任何一个行政行为或行政活动都必须有法律明确规定,这是不现实的,是对依法行政含义的曲解。不单是实务界对依法行政含义理解存在偏差,理论界目前对依法行政含义的解释也非常值得商榷,与我国服务型政府理念存在一定的差距。
  依法行政原则的内涵演变
  依法行政原则有两项内容:法律优先和法律保留。法律优先是指行政应当受现行法律约束,任何行政行为不得违反现有法律规定;法律保留是指行政机关只有在取得法律授权的情况下才能实施相应的行为,该原则的要求比法律优先原则严格。政府的行为或活动自然要受到法律优先原则的约束,不能与既有的法律规范相冲突。值得探讨的是法律保留原则,即政府哪些行为或活动属于法律保留范围,应当由法律规定来证成其合法性。德国学者奥托?迈耶最早提出法律保留原则,其认为行政不同于司法,没有像司法一样的法律依附性,因为“行政以自由的力量作用,而不是法律”,法律保留是“在特定范围内对行政自行作用的排除”。
  法律保留原则是法治国家原则的主要内涵之一,法律保留对于法治国家原则的实现具有极为重要的意义,受到广泛认可;法律保留原则同时也是行政法治原则的主要内容,对于建构行政合法性体系具有重要意义。但是法律保留原则的内涵一直以来存在巨大争议,焦点主要集中于适用范围问题,亦即哪些行政行为或活动必须要有法律依据才能得以实施,同时该争议也具有时代性特点,因为法律保留原则的对象和范围不是恒定不变的。
人丑就要多读书
  历史上关于法律保留的对象和范围有侵害保留说、全部保留说、重要事项保留说、权力保留说等重要学说。侵害保留说是法律保留的古典理论,要求凡侵害公民权益的行政行为均须受到法律授权;全部保留说是二战后应对行政权力膨胀提出的学说,要求全部行政行为或活动都必须要有法律的授权;重要事项保留说由德国学者提出以修正全部保留说,认为行政活动中的重要事项须受到法律的授权才能得以实施,而非全部事项;权力保留说是在对上述学说的批判中提出的,基于权力性行为和非权力性行为的分类,认为权力性行为无论授益还是侵益均须有法律的授权。每一种学说都曾划过一片历史的天空,具有一定的时代性。每一种学说都为法律保留原则的具体实施提供了一个有益的角度。法律保留与其说是一个法律上的概念,不如说是一个政治上的概念,其内涵价值比较复杂且随着时代的发展而发展,并受到各国政策的影响。
  实质法治观及能动行政视角下法律保留原则的内涵
  相对于形式法治观而言,实质法治观重视公民权利的实现,并对行政特性更加尊重和重视,一定程度上容忍行政权力的扩张,认为其有利于更好地实现人民权利。能动行政与实质法治观有契合之处,要求赋予政府活力,以更好地提供公共服务和实现公共治理。能动行政是指政府以实现公民权利为目标,秉持积极、有为、能动的理念,提供公共服务和社会保障,促进经济平稳增长、社会和谐发展。以实质法治观及能动行政为视角,探讨法律保留原则的内涵应当注意以下几点:第一,法律保留原则本身存


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