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非银行金融机构在经营金融投资业务
【作者】 温毅斌【写作年份】 2017
【文献分类】 金融法【关键词】 非银行;金融机构;投资;保底回购
【全文】法宝引证码CLI.A.0100332    
非银行金融机构在经营金融投资业务

温毅斌


【关键词】非银行;金融机构;投资;保底回购

  

  我国金融机构可以分为两大类,一是银行金融机构,二是非银行金融机构。银行金融机构是依法成立的经营货币信贷业中务的金融机构。《银行业监督管理法》第二条规定:“本法所称银行业金融机构,是指在中华人民共和国境内设立的商业银行、城市信用合作社 (城市商业银行)、农村信用合作社(农村商业银行)等吸收公众存款的金融机构以及政策性银行。” 非银行金融机构(non-bank financial intermediaries)是指以发行股票和债券、接受信用委托、提供保险等形式筹集资金,并将所筹资金运用于长期性投资的金融机构。除商业银行和专业银行以外的所有金融机构,也称为其他金融机构,具体包括保险公司、证券公司、信托投资公司、租赁公司、基金管理公司、期货公司、财务公司、金融资产管理公司、资产投资公司、投资管理公司、商业保理公司等。

  我国是实行金融管制的国家,经营金融(资金融通)业务的金融机构必须取得相应的金融许可证。所有的金融机构都需要“一行三会”、商务或者公安等部门审批后发放金融许可证(即“金融牌照”)方可经营相应的金融业务。目前我国的非银行金融许可证和金融牌照包括:信托牌照、金融租赁牌照、货币经纪牌照、贷款公司牌照、第三方支付牌照、基金销售牌照、基金销售支付牌照、券商牌照、公募基金牌照、基金子公司牌照、期货牌照、保险牌照、保险代理、保险经纪牌照、典当牌照、小额贷款公司牌照、融资性担保牌照、融资租赁牌照、私募基金牌照等。非银行金融机构除了贷款公司和小贷公司外,均不能直接发放贷款。所以,上述非银行金融机构的工商营业执照上的经营范围均没有“发放贷款”一项,尤其是对于投资管理公司、资产投资公司、基金管理公司等则在公司营业执照上进一步明确:“不得发放贷款”。同时,非银行金融机构也不得吸收公众存款,所以,上述非银行金融机构的工商营业执照上的经营范围均没有“吸收公众存款”一项。

  那么,国家为什么要把金融存贷款行为和金融投资行为进行严格区分呢?这是因为二者的金融风险责任主体是不一样的:在我国金融管制体制下,吸纳公众存款和放贷,都是固定利率回报的合同,存贷款的利息收益都是固定的,到期就还本付息--银行向储户支付国家统一标准的利息、向借款人收取国家统一标准的利息。这样的存贷款业务不属于金融风险投资业务范畴,储户和银行也不是金融投资者。目前,我国可以经营存贷款业务的金融机构只有商业银行(包括城市和农村信用社),非银行金融机构只能从事金融风险投资业务。而金融投资行为的风险则应由投资者自己承担,国家不为投资者买单,这就是金融的市场化机制--投资需谨慎、投资有风险。所以,国家严禁金融机构向金融投资者承诺“还本付息”,在合同中设立投资者收回投资本金或者固定收益回报或者赔偿投资损失的“保底条款”。这些规定有,《私募投资基金监督管理暂行办法》第十五条:私募基金管理人、私募基金销售机构不得向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。《证券公司直接投资业务规范》19条:证券公司、直投子公司及其下属机构不得以任何方式对直投基金或者直投基金的投资者的投资收益或者赔偿投资损失做出承诺。第42条:直投从业人员开展业务不得有如下行为:(四)向客户承诺确保收回投资本金或者固定收益或者赔偿投资损失。证监会于2001年11月28日颁布的《关于规范证券公司受托投资业务的通知》中对证券公司在委托理财合同中签订保底条款作出了禁止性规定,该《通知》第4 条第11款规定:受托人(证券公司)不得向委托人承诺收益或者分担损失。《期货交易管理暂行条例》中规定了期货经纪公司不得向客户作获利保证。《严禁信托投资公司信托业务承诺保底的通知爬数据可耻》中也规定了严禁信托投资公司在信托业务中承诺保底。原《证券法》第143条和新修订的《证券法》第144条都规定:证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。上述规定中虽然大都是我国政府各部办委发布的,属于部门规章,但是都是这些部门受国务院委托而对金融市场的监督管理行为,代表的是国家意志,金融机构不得违反。

  同时,我国对金融业务采取的是特许经营方式,各种金融机构经营的金融业务实行许可制,未经批准许可的金融业务,金融机构不得经营。比如放贷业务,我国许可经营的金融机构只有银行、信用社、贷款公司、小贷公司,其他金融机构均不得经营放贷金融业务(信托公司许可经营国际信贷业务)。中国人民银行颁布的《贷款通则》第二十一条规定:“贷款人必须经中国人民银行批准经营贷款业务,持有中国人民银行颁发的《金融机构法人许可证》,并经工商行政管理部门核准登记。”这虽然是部门规章,但是中国人民银行受国务院委托而对金融市场的管理行为,代表的是国家意志,金融机构不得违反。为此,最高人民法院《关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释(一)》第十条专门做出规定:“当事人超越经营范围订立合同,人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及


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