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法庭上,如何做到向侦查人员有效发问
【专家】 袁志【写作年份】 2018
【文章分类】 律师【关键词】 律师;侦查人员;有效发问
【全文】法宝引证码CLI.A.4104653    

法庭上,如何做到向侦查人员有效发问

袁志


【摘要】在法庭上,侦查人员一般不会对律师表现出友好,反而是充满防范和警惕,不会主动配合律师发问甚至会反唇相讥。双方在法庭上处于一种敌意和对抗的状态,侦查人员对律师而言,属于敌意证人。这就需要律师在发问之前,对发问的目的、问什么、该怎么问有充分的准备,讲究发问的方式、方法,避免出现发问不具有针对性、问不下去、问不出所以然的情况,不仅没有达到申请侦查人员出庭作证的目的,反而可能弄巧成拙,适得其反。
【关键词】律师;侦查人员;有效发问

  
  在法庭上,侦查人员一般不会对律师表现出友好,反而是充满防范和警惕,不会主动配合律师发问甚至会反唇相讥。这很正常,律师申请侦查人员出庭作证,是希望通过对侦查人员的盘诘,暴露出侦查人员侦查行为中存在的违法和瑕疵,从而达到排除证据的目的。双方在法庭上处于一种敌意和对抗的状态,侦查人员对律师而言,属于敌意证人。这就需要律师在发问之前,对发问的目的、问什么、该怎么问有充分的准备,讲究发问的方式、方法,避免出现发问不具有针对性、问不下去、问不出所以然的情况,不仅没有达到申请侦查人员出庭作证的目的,反而可能弄巧成拙,适得其反。
  一、发现和确定问题的突破点
  律师在法庭上,对侦查人员发问主要是围绕案件的侦破过程、证据来源以及证据收集程序展开。要想通过发问达到对案件侦查过程、证据来源以及证据收集程序质疑和辩驳的目的,前提基础是侦查人员在这些过程中存在问题,而且律师能够发现这些问题,这样才能够让发问具有针对性,起到有效质疑和辩驳。
  案卷材料中都会有记录案件侦破过程、证据来源及证据收集程序的相关材料。一般而言,侦查机关在组装案卷时,会对这些相关材料进行审核并进行相应的完善,表面上不会有大的问题。这就需要律师认真审查和比对相关材料,从中发现问题并确定问题的突破点。
  (一)要善于积累总结经验,了解和熟知侦查人员容易出问题的地方
  实践中,不少侦查人员由于任务重、人员少、时间紧或程序意识不强,对相关程序不重视,常会有不按规定进行侦查和收集、固定、保全证据的行为,事后手续后补或在形式上进行完善。侦查人员容易发生问题之处,主要有:一人讯问后在笔录上加上另一侦查人员的名字、事前制作好讯问笔录直接让犯罪嫌疑人签字、讯问笔录记载与同步录音录像不一致、现场不制作扣押清单或不当场清点,事后让犯罪嫌疑人倒签、不按照刑事诉讼法以及公安部《公安机关刑事案件现场勘验检查规则》的相关规定进行现场勘验检查、现场痕迹物品文件的提取、扣押和保管、不按照规定提取电子证据、扣押、保管物品和称重等等。这些都是律师找到问题、确定问题突破点的之处。
  (二)要善于从细节中发现问题
  如前所述,侦查人员常习惯事后补充相关手续和完善形式。这种事后补充相关手续和完善形式,由于记忆上的原因或工作上的疏忽和随意,很容易导致相关手续记录的情况与实际情况之间出现不一致。如时间对不上、程序记录的时间内无法完成程序行为、程序行为不合情理、与其它证据之间存在矛盾等等。律师就要善于从相关材料记载的细节找到和发现问题所在。其中对有犯罪嫌疑人参与的程序行为,要与犯罪嫌疑人进行核实,重点进行审查。
  二 、选择和确定达到发问目的适当的路径
  律师对侦查人员发问的目的是为了排除证据。要达到排除证据的目的的路径有二:(1)证据属于非法证据被排除;(2)证据不符合采信规则不能作为定案根据使用。虽然前者涉及的是证据资格问题,后者涉及的是证据证明力问题,但实际结果都能够导致证据被排除。
  实践中,很多律师热衷于通过证据属于非法证据达到排除证据的目的,并以此方式展开发问,但效果并不太好。原因一是我国对非法证据排除是一种“宽禁止,严排除”的态度。虽然在法律上对侦查人员开展侦查行为的禁止性规定很多,提了很多要求,但侦查人员违反这些规定并不必然导致证据被排除,侦查人员的违法行为是否影响到证据的客观性、真实性,在证据是否被排除上,起到的是核心作用和属于关键关键的要素。二是在法庭审理过程中,相比程序正当而言,法官更为关注的是证据的客观性和真实性。律师围绕证据的客观性和真实性问题展开发问,更能够引起法官的关注。
  因此,个人认为,在不是明显属于非法证据应当排除的情况下,律师更应当选择证据不符合采信规则不能作为定案根据使用来达到排除证据的目的。围绕侦查程序中存在的问题是否导致了证据来源不明、是否影响到证据的客观性、真实性展开发问。
  (一)可以让侦查人员相对放松,更容易配合律师发问
  非法证据不仅是证据被排除的问题,而且涉及到侦查人员因违法被追究个人责任的问题,必会成为侦查人员严防死守的底线,会千方百计规避自己责任,不配合和接受律师发问,导致律师和侦查人员之间充满敌意甚至是仇视。但如果律师不提排除非法证据,侦查人员相对会放松警惕,也能缓和双方之间的氛围,律师发问更容易进行下去。侦查人

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