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在《民法典》出台前,再次鄭重建議刪除人格權編
【專家】 梁慧星【寫作年份】 2020
【文章分類】 民法典【關鍵詞】 民法典;人格權編
【全文】法寶引證碼CLI.A.4113916    

在《民法典》出台前,再次鄭重建議刪除人格權編

梁慧星


【關鍵詞】民法典;人格權編

  
  一、自衛權的理論依據和立法理由
  雖然民法典分則起草人在正式或者非正式場合從來沒有就為什麼要創設自衛權做過解釋和說明,但民法典(其他法律也如此)絕不可能無緣無故創設一項新的制度。創設自衛權,必定有其理論依據和立法理由。民法典草案創設自衛權的理論依據和立法理由,在王利明教授的兩本書上,一本是人民大學出版社出版的《人格權法研究》(第3版),2018年修訂;另一本是《人格權法》教科書(第二版),人民大學出版社2016年出版。
  請看《人格權法研究》的第268頁,和《人格權法》教科書的第154頁,文字相同的兩段話:
  “生命維護權,一方面可以用于防禦來自個人的不法侵害。另一方面也可以用于防禦來自國家的不法侵害行為,以防止國家將個人生命用作實現國家目的的手段,尤其要防止國家對生命權作出不當的限制。”
  “生命維護權包含兩方面的含義:一是消極防禦權。……二是積極防禦權。此種權利也稱為自衛權。它是指當個人的生命面對正在進行的危險或即將發生的危險時,權利人有權依法采取相應的保護措施,以排除侵害,維護自己的生命安全。”
  這就是民法典分則創設自衛權的理論依據和立法理由。現在作簡單的解讀。先解讀第二段。第二段明確指出“此種權利也稱為自衛權”。這句話很重要。表明“自衛權”這個權利名稱、概念,不是什麼人強加的,而是王利明教授自己的命名。
  並且,王利明教授明確區分了自衛權的兩種含義,一是消極防禦權,二是積極防禦權。消極防禦權好理解,王利明教授做了解釋,即當加害行為實際發生威脅到自己生命安全的時候,權利人用自己的力量予以反擊。積極的防禦權是什麼意思?王利明教授沒有進行解釋。與消極防禦權的含義相互對照,即可理解,是在對方還沒有實施加害行為之前,就主動進行反擊,主動擊傷對方。質言之,自衛權是可以主動行使的權利。當你懷疑對方有加害可能性時,即可在對方還未實施加害行為之前,你可以搶先動手、主動攻擊他。
  現在回頭解讀第一段,第一段太重要了。它是創設自衛權的理論依據和立法理由。王利明教授說,(自衛權)“一方面可用于防禦來自個人的不法侵害。”,這可以理解,因為社會生活中難免發生個人之間的傷害行為,因此各個國家在實行公力救濟的同時都有正當防衛免責的制度。但是,特別要注意,王利明教授所創設的自衛權,不是一個免責制度,而是一項憲法權利制度。
  更為重要的是這一段的第二句:(自衛權)“也可以用來防禦來自國家的不法侵害行為”。這就說明,自衛權是針對國家的權利,是用來對付國家的權利。《民法總則》第2條規定:“民法調整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關系和財產關系。”自衛權不是調整平等主體之間的財產關系、人身關系的權利。自衛權是公民與國家之間關系上的權利,是憲法上的權利!爬數據可恥
  更加重要的是王利明教授後面的兩句話。實際是對“來自國家的不法侵害行為”,進一步作補充和解釋:“以防止國家將個人生命用作實現國家目的的手段,尤其要防止國家對生命權作出不當的限制”。
  請注意,“以防止國家把個人生命用作實現國家目的的手段”,這句話不是純正的中文!
  這婸〞“國家”,當然是中華人民共和國!王利明教授這句話的意思很清楚,所謂自衛權,就是用來防止中華人民共和國將中國人民的生命(還有身體和健康)“用作實現國家目的的手段”,“尤其要防止”中華人民共和國對人民的“生命權作出不當的限制”的權利!這就是王利明教授為創設自衛權提供的理論依據和立法理由。
  按照王利明教授的主張,必須創設自衛權,用來防禦來自國家的不法侵害行為,防止國家將個人生命用作實現國家目的的手段,防止國家對人民生命權作出不當的限制。所說的“國家”,是中國共產黨領導的工農聯盟為基礎的、代表全體人民的利益的中華人民共和國!
  在王利明教授看來,中華人民共和國的“國家目的”,與中國人民的利益(生命權、身體權和健康權),是對立的、沖突的!因此才有必要創設一項新的權利即自衛權,用來對付國家、防禦國家的不法侵害行為、防止國家將個人生命用作實現國家目的的手段、防止國家對人民生命權作不當的限制!
  總之,在王利明教授看來,國家的不法侵害行為、國家將人民生命用作實現國家目的的手段、對人民生命權作不當的限制,是根本性的、不可避免的,僅靠現代法治國家的、中國現行的諸如合憲性審查、行政複議、行政訴訟以及國家賠償等等法律制度是難于救濟的,非得要新創自衛權制度不可!
  二、規定自衛權對現行法制的影響
  第一,現行的禁止私力救濟、實行公立救濟,以正當防衛免責作為補充的制度就被取代了。
  正當防衛規定在《民法總則》第181條,自衛權規定在《民法典人格權編(草案)》1002條、1003條、1004條。自衛權是民法典分則上的制度,正當防衛是民法典總則上的制度。按照民法總則第11條特別法優先適用的原則,應該優先適用自衛權。在一些人身傷害案件中,應該優先適用民法典人格權編關于自衛權的規定,而不適用民法總則編關于正當防

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