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股权让与担保中债权人如何合法取得股权?
【专家】 齐精智【写作年份】 2019
【文章分类】 诉讼法学【关键词】 股权让与担保;债权人;合法取得股权
【全文】法宝引证码CLI.A.4108528    

股权让与担保中债权人如何合法取得股权?

齐精智


【关键词】股权让与担保;债权人;合法取得股权

  
  股权让与担保,是指债务人或第三人为担保债务人的债务,将股权转移于担保权人,而使担保权人在不超过担保之目的范围内,于债务清偿后,担保标的物应返还于债务人或第三人,债务不履行时,担保权人得就该标的物优先受偿的非典型担保。
  让与担保有归属清算型和处分清算型两种实现方式,前者指让与担保权人将标的物予以公正估价,标的物估价如果超过担保债权数额的,超过部分的价额应交还给让与担保设定人,标的物所有权由让与担保权人取得;后者指让与担保权人将标的物予以拍卖、变卖,以卖得价金用以清偿债务,如有余额则返还给债务人,具体采取何种实现方式,可由当事人依意思表示一致选择。齐精智律师提示:清算型让与担保中,债权人有权在债务履行期届满担保权人未受清偿的,担保权人有权直接委托拍卖机构拍卖担保物;归属型让与担保中,债权人有权在债务履行期届满担保权人未受清偿的,依据约定单方指定评估机构,在评估结果的基础上(多退少补)取得股权。
  本文不惴浅陋,分析如下:
  一、不履行到期债务时股权归债权人所有的条款为流押条款,应认定为无效。
  1、履行期限届满前约定由质权人以固定价款处分质物,无效。
  裁判要旨:在履行期限届满前已约定由质权人以固定价款处分质物,相当于未届清偿期即已固定了对质物的处分方式和处分价格,此种事先约定质物的归属和价款之情形实质上违反了《物权法》第二百一十一条禁止流质的强制性规定,该约定条款应属无效。
  案件来源:最高法院在(2015)民二终字第384号民事判决书。
  2、以获取已享有担保物权的股权所有权方式来冲抵之前形成的债务属于法律明确禁止的流质、流押情形,应认定为无效--重庆商社进出口贸易有限公司诉云南高深橡胶有限公司、昆明高深橡胶种植有限责任公司、赵秀美股权转让纠纷案
  裁判要旨:虽然当事人并不是在同一份协议中既约定设立担保物权,又约定以获取担保物所有权来冲抵双方之前的债权债务的形式,但两份协议履行的实质就是以获取股权所有权来冲抵双方之前形成的债权债务关系,以不同步骤、不同形式签订协议不能改变合同履行结果上的流质性质。因此以获取股权所有权来冲抵双方之前形成的债权债务关系的股权流质条款无效。
  案件来源:(2016)云01民初107号审理法院:云南省昆明市中级人民法院。
  3、债务人以股权转让方式订立的担保合同中约定其不履行到期债务时股权归债权人所有的条款为流押条款,应认定为无效--朱延凯诉韩先进股权让与担保合同纠纷案
  裁判要旨:债务人与债权人签订的以股权转让方式为债务提供担保的合同,如系当事人真实意思表示,且公司其他股东无异议,因并不违反法律、行政法规的禁止性规定,该合同应认定有效,但其中关于债务人不履行到期债务时,股权则归债权人所有的约定条款,因违反法律关于禁止流质的规定,应认定无效。债务人如到期不能清偿债务,债权人与债务人可协议就该股权折价或者以拍卖、变卖该股权所得的价款优先受偿。
  案件来源:(2013)淮商初字第0295号审理法院:江苏省淮安市淮阴区人民法院来源:《江苏省高级人民法院公报》2014年第5辑(总第35辑)
  二、股权转让构成让与担保,转让方的股东权益不因此丧失。


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