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《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》的理解與適用
【發布部門】 最高人民法院【類別】 理解與適用
【發布日期】 2019【效力級別】 司法解釋
【來源信息】 《人民司法(應用)》2019年第4期第36頁
【全文】法寶引證碼CLI.AR.12343    

《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》的理解與適用
(【作者】程新文,劉敏,謝勇 【作者單位】最高人民法院)


  最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》(法釋〔2018〕20號,以下簡稱《建設工程司法解釋(二)》)于2018年10月29日經最高人民法院審判委員會第1751次會議討論通過,于2018年12月29日正式公布,自2019年2月1日起施行。為方便人民法院及社會各界正確理解和適用,現就其制定背景和相關問題介紹如下。
  一、《建設工程司法解釋(二)》制定的背景
  建築業是我國支柱產業,工程質量涉及千家萬戶的人身和財產安全。據統計,2017年全國建築業總產值213954億元,比上年增長10.5%。我國推進城市化進程、實施“鄉村振興戰略”和“一帶一路”倡議、開展供給側結構性改革、促進經濟提質增效都離不開建築業的健康發展。另一方面,建設工程質量始終是社會廣泛關注的熱點問題,人民群眾對住房、交通等方面的需求提高,對建設工程質量安全更加關注。為保護建築業健康發展,保障建設工程質量,維護農民工等各方當事人合法權益,服務和保障社會經濟健康發展,最高人民法院出台了一系列司法解釋和司法政策,指導各級人民法院審理了大量建設工程施工合同糾紛案件。其中,最為重要的是最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《建設工程司法解釋(一)》)。該解釋于2005年1月1日起實施,對統一法律適用、保障工程質量、加強產權保護、規範建築市場、改善營商環境、保護各類主體尤其是農民工等弱勢群體的合法權益發揮了重要作用。自《建設工程司法解釋(一)》實施以來,建築市場發生了新變化。我國正在開展工程建設項目審批制度改革試點工作,加快推進工程總承包模式,在基礎設施和公共服務領域推進政府與社會資本合作。司法實踐出現了新問題。近年來,建設工程施工合同糾紛案件數量和標的額均呈快速增長趨勢。2017年至2018年,全國法院審理的建設工程施工合同糾紛一審案件連續兩年超過10萬件。建設工程施工時間長、影響因素多,同時又涉及違法建築、明招暗定、“黑白合同”、非法轉包、違法分包等問題,導致建設工程施工合同糾紛案件認定事實與適用法律難度很大。司法審判中的合同效力問題、鑒定問題、損失賠償問題、優先權行使條件問題、實際施工人權利保護問題等缺乏統一裁判標准。建設工程施工合同糾紛與商品房買賣合同糾紛、民間借貸糾紛、勞動爭議糾紛、執行異議之訴糾紛相互交織,處理難度增大。管理政策有了新突破。2017年,國務院辦公廳下發《關于促進建築業持續健康發展的意見》,優化、放寬資質資格管理。2018年3月,國家發展改革委頒布《必須招標的工程項目規定》,大幅度提高了必須招標工程的金額。2018年5月,國務院辦公廳下發《關于開展工程建設項目審批制度改革試點的通知》,試點取消建設工程施工合同備案制度;對民間投資的房屋建築工程,試行由建設單位自主決定發包方式。2018年9月,住房與城鄉建設部作出《關于修改〈房屋建築和市政基礎設施工程施工招標投標管理辦法〉的決定》,決定刪除該辦法第四十七條第一款中的“訂立書面合同後7日內,中標人應當將合同送工程所在地的縣級以上地方人民政府建設行政主管部門備案”的規定。“黑白合同”的表現形式將會發生變化。為讓司法審判與建築領域新的經營方式、管理政策相適應,積極應對建設工程司法審判中面臨的挑戰,有必要進一步總結司法實踐經驗,制定和完善建設工程施工合同糾紛領域司法解釋,指導全國法院加強建設工程施工合同糾紛案件審判工作。最高人民法院于2012年啟動《建設工程司法解釋(二)》起草工作,在深入調研的基礎上,起草了征求意見稿,書面征求全國人大常委會法工委、原國務院法制辦、住建部、國家發展改革委等單位意見,並通過住建部、中國建築業協會向有關專業人士征求意見,共收到反饋意見1000余條。在廣泛吸收各界意見、反複研究討論的基礎上,制定了《建設工程司法解釋(二)》。
  二、《建設工程司法解釋(二)》中的幾個主要問題
  (一)關于建設工程施工合同無效損失賠償的認定
  建設工程施工合同無效後,根據合同法五十八條規定,承包人與發包人之間可能產生3個法律關系:一是返還依據合同取得的財產;二是在不能返還或者沒有必要返還依據合同取得的財產的情況下,折價補償;三是如果當事人因建設工程施工合同無效遭受損失,有過錯的一方賠償對方因此所受到的損失,如果雙方都有過錯,則應各自承擔相應的賠償責任。建設工程是特定物,用途具有專屬性,不易變現。建設工程對于發包人而言價值很高,但對于承包人而言價值有限。而且,根據物權法一百四十七條規定,建築物、構築物及其附屬設施轉讓、互換、出資或者贈與的,該建築物、構築物及其附屬設施占用範圍內的建設用地使用權一並處分。因此,建設工程施工合同無效後,不宜判決發包人向承包人返還財產。根據合同法五十八條規定,發包人應當向承包人折價補償。折價補償既可以由雙方當事人協商折價,也可以由人民法院拍

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