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律师民事代理的新领域——申请执行代理
【作者】 耿庆文;刘士珍【合作机构】 《中国律师》杂志社
【合作刊物】 中国律师【刊物年份】 1991年
【期号】 5【页码】 20
【发布时间】 1991.05.01
【全文】法宝引证码CLI.A.213963    
  长期以来,律师民事诉讼代理业务形成了“执行不代理”的惯例,律师只代理当事人参加民事、经济案件的审判程序(以下称审判程序代理),而不接受申请人的委托参加执行程序(以下称申请执行代理)。这不利于申请人正确行使申请权,影响申请人维护自身的合法权益;也妨碍律师法律服务职能的全面发挥和审判程序代理成果的巩固,限制了律师的服务领域。笔者认为,申请执行代理是律师民事诉讼代理业务的有机组成部分,因此,应提高对律师申请执行代理的重要性和紧迫性的认识,从理论和实践两方面加强对该项业务的探索。
  一、律师申请执行代理的必要性和可行性。
  (一)律师申请执行代理符合律师工作的宗旨,我国《律师暂行条例》第1条规定:律师的任务是向社会“提供法律帮助,维护法律的正确实施,维护国家、集体的利益和公民的合法权益”。这是律师工作的宗旨。律师实施申请执行代理,为申请人提供法律服务,协助人民法院实施执行,是与律师工作的宗旨相一致的。
  (二)律师申请执行代理是维护申请人合法权益的需要。法律文书生效以后,民事诉讼即进入执行程序。此时,申请人将面临许多法律问题。如申请执行的期限是多少,如何提起执行申请,如何行使申请执行中的权利,等等,律师接受申请执行代理,帮助申请人解决申请执行中的困难,防止申请人的权益受到不法侵害。
  (三)律师申请执行代理是民事诉讼代理的自身要求。律师接受民事、经济案件当事人的委托参加民事诉讼,是律师的一项重要业务。民事诉讼是由若干阶段组成的,执行是最后的也是较为重要的环节。律师民事诉讼代理应与民事诉讼程序相适应,除审判程序代理外,亦应包括申请执行代理。
  (四)律师申请执行代理有利于解决“执行难”这一社会问题。许多纠纷虽经人民法院解决,却很难得到执行,一些被执行人虽然具备执行能力,却不自动履行义务,反而采取转移财物、抽逃资金等手段逃避执行,或因有大量资金未能及时收回而难以如期执行,常常令法院执行人员望“案”兴叹,不得不中止执行。“执行难”已成为困挠社会的一个敏感问题。律师申请执行代理,可以协助人民法院查明被执行人的执行能力,及时、准确地执行生效法律文书,对审判职能起到“拾遗补缺”的作用。
  (五)律师申请执行代理具备一定的权利依据,根据《民事诉讼法》的规定申请人享有申请执行、表示延期执行和执行和解等权利,律师可以接受申请人的委托和授权,实施申请执行代理,行使这些权利。同时《律师暂行条例》第7条和《民事诉讼法》第61
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条都规定,律师代理参加民事诉讼,享有调查取证和查阅案件材料的权利,且这两项权利的行使贯穿于律师民事诉讼代理的始终。因此,律师申请执行代理也可行使这两项权利。
  (六)律师申请执行代理具备相应的外部司法环境。近来,一些地方人民法院吸收律师参加执行程序,鼓励律师实施申请执行代理,注意发挥律师的“耳目”和“参谋”作用,认真考虑、采纳律师的合理意见,加快了执行的进度,提高了执行的质量,收到较好的社会效果。
  二、律师申请执行代理的法律特征
  律师申请执行代理是指律师接受申请人的委托,在申请人授予的权限范围内,以申请人的名义,参加民事执行程序,协助人民法院正确执行法律文书,维护申请人实体权益的行为。这一概念应有以下涵义:其一,律师申请执行代理存在于民事诉讼的各种执行程序中,即律师既参加一般执行序,也可申请先予执行。其二,律师申请执行代理活动贯穿于每一执行程序的全过程。律师的工作不仅仅指代写、代送执行申请文书,而应包括法律允许的一切活动。其二,律师申请执行代理既包括代行申请人的权利,也包括代行申请人的义务。其四,律师申请执行代理既包括申请法院执行已生效的法律文书,也包括申请法院做出关于执行的决定,如申请法院发出债务支付令等。
  律师申请执行代理与审判程序代理同属律师民事诉讼代理的重要组成部分。有效的审判程序代理能够为申请执行代理创造良好的条件,依法实施的律师申请执行代理则能巩固审判程序代理所取得的成效,实现审判程序代理的目标。
  律师申请执行代理具有区别于审判程序代理的特征:
  (一)收案范围较广,以执行所依据的法律文书的来源为标准,可以将执行案件分为两类,一类是以人民法院制发的生效法律文书为执行依据的案件,称为审判执行案件,包括:具有财产给付内容的刑事、民事、经济判决、裁定和调解文书,先予执行裁定书,债务支付令等。另一类是以其他机关制发的生效法律文书为执行依据的案件,称为非审判执行案件,包括:可申请执行的仲裁机关的裁决书、调解书,可申请执行的公证机关赋予强制执行、效力的债权文书,可申请执行的行政机关的行政处罚决定书等。而律师的审判程序代理则仅以法院的收案范围为限。
  (二)实施代理的权限以实体权利为主。律师申请执行代理的权限是指律师在执行阶段享有的申请人授予的权利范围。根据我国《民事诉讼法》的有关规定,律师申请

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