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谈谈辩护词的制作
【作者】 虞克琏【合作机构】 《中国律师》杂志社
【合作刊物】 中国律师【刊物年份】 1991年
【期号】 5【页码】 12
【发布时间】 1991.05.01
【全文】法宝引证码CLI.A.213972    
  辩护词是律师担任刑事诉讼辩护人实现辩护职能的最重要手段,对于法律的正确实施和被告人合法权益的维护具有重要作用。
  一
  辩护词的结构可以分为三部分:前言(或称开场白)、正文和结束语(亦称尾部)。
  (一)前言部分是说明律师出庭辩护的合法性、应尽的责任和辩护前的准备情况。以往辩护词的前言开头部分,大体上有三种写法:第一种是“xx律师事务所接受本案被告人x x x的委托(或被告人x x x亲属的委托,并征得被告人同意),指派我出庭为被告人辩护”;第二种是“我接受被告人x x x的委托,出庭为他辩护”;第三种是“我受x x律师事务所的指派,并接受被告人xxx的委托,出庭为被告人辩护”。在这三种写法中,以第一种最为普遍。《律师暂行条例》第17条第一款规定:“律师承办业务,由法律顾问处统一接受委托,并且统一收费。”这项规定反映了我国社会主义律师制度的特点,是与资本主义国家律师制度有着原则区别的一个重要方面。由此可见,第一种写法能够准确地说明律师出庭的合法性。第二种写法明显地违反了《律师暂行条例》的这一规定,不应采用。第三种写法用重复委托(律师事务所的指派也是根据被告人的委托)来说明律师出庭的合法性,既不必要,也不够恰当。
  在前言中,应引用《刑事诉讼法》第28条说明辩护人的责任,个别人引用《宪法》中“被告人有权获得辩护”的规定,是欠妥的。
  在前言部分的最后,有些辩护词对起诉书的指控作出概括性的评价,并表明辩护人的基本态度或中心辩护论点,也有些辩护词把这些话放在正文的开头。这两种写法可以根据案情灵活运用,但要写得简明扼要,合法有据。有一篇辩护词的前言尾部是这样写的:“考虑到xx地区这类案件的以往判例,本辩护人表示同意对本案被告人进行有罪辩护”。律师对被告人作有罪辩护还是无罪辩护,只能根据事实和法律来决定,既不应以某地区的以往判例为准,更不是辩护人同意与否的问题。这样说于法无据,也是有错误的赘文。
  (二)正文是辩护词的核心部分,根据案情的不同情况,有很多写法。但总的说来,起诉书是从正面说理,证明被告人犯罪罪行,属于立论;而辩护词则要担负起针对起诉书指控的不当之处,进行反驳,以达到“证明被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任”的目的,属于驳论。驳论有驳论点、驳论据和驳论证三种方法,而以驳论据更为常见。
  1.驳论点就是对起诉书的错误论点进行反驳。如起诉书指控宋x x多次闯入公共厕所侮辱、猥亵妇女,并侮辱一名九岁女孩,己构成流氓罪。宋x x的辩护律师根据阅卷、会见被告人以及调查所得到材料,阐明:(1)被告人所着衣服与被害人陈述不符:(2)被告人的身高、面部特征经被害人和证人辩认,与作案者完全不同:(3)被害人陈述作案者身上有烟味,但事实证明被告人从不吸烟。结论是:起诉书没有查清事实,缺乏必要证据,因此不能认定被告人犯有流氓罪。本案起诉书的论点与辩护词的论点正好针锋相对,一方说“已构成流氓罪”,另一方说“不能认定被告人犯有流氓罪。”这种直接证明对方论点错误的方法在逻辑上叫直接证明。
  反驳论点还可以用间接证明的方法。如一审法院判决被告人季x x受贿两千元,判处有期徒刑一年。被告人上诉审的辩护律师经过调查后,认为“季x x 是受托保管赞助金两千元”。辩护词说:被告人于1984年在市冶金局情报所工作期间,接受委托筹备成立咨询服务公司。经有关领导商定,要求浙江嘉兴绝缘材料厂赞助两千元。1985年6月24日被告人收到这笔赞助金,随即出具筹备咨询工作的赞助金收据;收据上本人签字,盖有公章。由于公司是否成立尚在酝酿之中,被告人只得以个人名义将此款存入银行,并向组织上作了汇报。因此,从主客观两方面看,都不能认定被告人犯有受贿罪。本案辩护人独立提出一个和一审判决截然不同的论点:“季x x是受托保管赞助金两千元。”这个论点被证明是真实的、正确的,那么与此相反的一审判决论点“季x x犯有受贿罪”就是错误的。
  2.驳论据就是辩护人揭露起诉书或一审判决中用来支持其论点的论据(认定的事实和引用的法律)是虚假的、不可靠的一种反驳方法。当支持论点的论据被一一驳倒论点失去基础,不攻自破。陈x x销赃一案的一审判决认定:1989年9月下旬盗窃犯黄x x 等四人先后两次将窃得的铝锭:54块(重836公斤)直接送至被告人的住地。被告人以3100多元低价收赃,销售牟利,犯有销赃罪,判刑三年。被告人的辩护律师紧扣一审判决的定罪依据在上诉审进行反驳:(1)当时被告人不在上海,有房东证明可凭;(2)预审员曾将黄某等带到被告人住地辩认,黄等含糊其词,难以肯定:(3)当时被告人曾借款四、五百元回乡奔丧,没有这么多钱收赃。这样从犯罪的时间、地点和被告人的经济条件,分析原判定罪依据严重不足,结果上诉审裁定被告人销赃事实不清,撤销原判,发回重审。
  3.驳论证就是揭露起诉书或一审判决的论据不能得出相应的结论,在论点和论据之间存在着不合逻辑的错误。郑x故意伤害案的起诉书指控:被告人犯有伤害罪(论点),其论据是被告人拳击被害人朱某的右颏部,致朱

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