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最高人民法院为OEM贴牌加工专供出口产品是否属于“商标使用行为”提供指导意见
【作者】 Richard W Wigley【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【合作刊物】 金杜中国法律期刊【主题分类】 商标法
【刊物年份】 2012年【期号】 12
【发布时间】 2014.07.11
【全文】法宝引证码CLI.A.2707    
  当今中国,为发展企业标识投入大量资源的企业,在商标权利的行使和保护领域遇到了越来越多的问题。首先,企业的注册商标在未经授权的情况下被伪造者使用在相同或相似的商品上。另外,许多公司和个人在中国注册知名品牌的标识,构成“商标侵权”或“商标抢注”。一些商标侵权者试图利用知名品牌标识的品牌价值“搭便车”,而恶意抢注者可能向品牌所有者索要高额标识转让费用。然而,如果国外品牌商委托中国的贴牌加工企业(Original Equipment Manufacturer,“OEM”)代工生产专供出口产品,而该国外委托方的品牌标识已被中国第三方企业注册,这种代工行为是否构成对中国商标所有权人的商标侵权?
  《中华人民共和国商标法》(1)(“《商标法》”)为商标权利合法持有人提供了可以利用的法律保护框架。商标法于1982年通过,在1993年和2001年进行了两次修订。(2)《中华人民共和国商标法实施条例》(3)(“《商标法实施条例》”)与其他相关法律、法规及司法解释(如最高人民法院司法解释)一道,构成了商标保护法律框架。
  依据《商标法》52条规定,未经商标注册人的许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的,是侵犯注册商标专用权的行为,商标注册人可以据此提起商标侵权之诉。(4)国内代工企业基于国外品牌商委托,代工生产国外品牌商拥有商标权的产品,加工产品全部用于出口国外,该代工行为是否构成商标法下的“商标使用行为”?《商标法实施条例》3条对于“商标使用行为”进行了界定,“包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上,或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中”(5)。现有立法条文没有对OEM的代工行为是否属于商标法下的“商标使用行为”进行规定。
  同样的,中国海关(或中国工商行政管理总局及其分支机构,或人民法院)对商标法下的“商标使用行为”是否包含产品仅供出口的OEM的代工行为,在行政执法中出现了不一致的情况,尤其是该代工产品的商标已在中国合法注册与国外品牌商的商标权利存在冲突。在某些情况下,如果能够证明商标所有权人是出口目的国的委托方,中国海关通常会放行货物。而在其他情况下,中国商标所有权人能够申请将侵权产品扣押。这实质上是立法的“灰色地带”,行政管理机关,如中国海关(或工商行政管理局)可能对侵犯中国商标所有权的主张进行行政不作为——或作为。实践中需要法院作出明确的指导意见,在这方面已经取得了一些进展。
  中国已经成为“世界工厂”,OEM

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【注释】 1、《中国人民共和国商标法》于1982年8月23日通过,并于1993年2月22日和2001年10月27日进行两次修订。 2、 同上。 3、《中华人民共和国商标法实施条例》于2002年9月15日通过。 4、《商标法》第52条第1款。 5、《商标法实施条例》第3条。 6、 良品计画株式会社vs.中国工商行政管理总局商标评审委员会,行提字第2号。 7、 同上 8、 同上 9、 同上。 10、 同上。
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