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为涉嫌犯罪的外国人担任辩护律师时应注意的几个问题
【作者】 肖永成【合作机构】 北京市京都律师事务所
【合作刊物】 京都律师【刊物年份】 2016年
【期号】 2【页码】 51
【发布时间】 2017.05.02
【全文】法宝引证码CLI.A.223245    
  近年来,随着改革开放的进一步深入和对外交流的日益频繁,大量的外国人涌入国内。外国人的非法入境、非法居留、非法就业等现象十分突出,由此引发了一些外国人在中国境内的一些刑事犯罪活动。
  过去外国人的犯罪主要表现为组织、运送他人偷越国(边)境、盗窃、诈骗等简单类型的案件。但近年来,外国人的犯罪不仅出现了故意杀人、抢劫、强奸等暴力型犯罪,还出现了高智能的合同诈骗、金融诈骗等新型犯罪。目前,外国人犯罪所涉及到的最多的罪名分别是走私类犯罪、毒品类犯罪,以及各类诈骗、盗窃、故意伤害、抢劫等罪名。外国人在中国境内的犯罪逐渐呈上升的趋势。按照中国法律的规定,涉嫌犯罪的外国人,除享有外交特权和豁免权的以外,凡是犯罪的行为和结果有一项发生在中国领域内的,中国的司法机关均享有管辖权,并追究其刑事责任。
  由于涉嫌犯罪的外国人各自文化背景不同,语言交流存在障碍,加之对中国的司法制度不了解。如何能顺畅的为涉嫌犯罪的外国人进行沟通和辩护,以便维护其合法权益,是中国律师须特别注意的问题。
  本文结合京都律师事务所同事及本人过去承办的涉外刑事案件的一些经验,就外国人涉嫌犯罪应遵循的法律规定,国际准则,以及如何与涉嫌犯罪的外国人办理委托,如何进行沟通,及如何进行更为有效的辩护而总结的一些意见,供为办理类似案件的律师同仁进行借鉴。
  如何与涉嫌犯罪的外国人建立委托关系
  中国律师承办涉嫌犯罪外国人的刑事案件,首先要解决的是委托手续问题。依照中国法律的规定,外国人在华涉嫌犯罪,其委托的辩护律师必须是中国律师。
  如何与涉案的外国人建立委托关系,我们通常采取如下方式。
  1、如果涉嫌犯罪的外国人有中国籍亲属,直接与该亲属办理委托手续。
  有些涉案的外国人与中国人具有着婚姻关系或其他亲属关系,可以直接与具有亲属关系的中国人办理委托手续。但应提供该亲属的身份证明及亲属关系证明,如结婚证。上述材料基本上是由中国行政机关颁发,在材料的认证方面不存在障碍。
  2、由驻华使、领馆代为委托律师。
  普通的中国人如果涉嫌犯罪并被公安机关刑事拘留,公安机关会在24小时之内通知其亲属,并告知羁押场所和所涉嫌的罪名。对于外国人的刑事犯罪,中国的办案单位通常是通过省一级公安机关,在48小时之内将外国人涉嫌犯罪的主要事实,已采取的强制措施,以及外国人的姓名、性别、入境时间、护照或者证件号码通知该外国人所属国家的驻华使、领馆,同时报告公安部。中国的公安机关并不直接将外国人的涉案及羁押情况通知其亲属。为尽快建立委托关系,我们可以通过涉案外国人驻华使、领馆办理委托手续。
  中国曾在1979年7月申请加入了《维也纳领事关系公约》,该公约三十六条规定:“领事官员有权探访受监禁、羁押或拘禁之派遣国国民,与之交谈或通讯,并代聘其法律代表”。
  最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法我我我什么都没做》解释四百零二条第二款规定:“外国籍被告人在押的,其监护人、近亲属或者其国籍国驻华使、领馆可以代为委托辩护人”。
  笔者认为,不论是北京当地或其他地方,通过使领馆办理委托手续并不存在法律障碍。但是,与涉案的外国人建立委托关系可能涉及相应的委托协议条款事宜。外国的驻华使、领馆并不愿意代为签署委托协议。
  我们通常的做法是与涉案的外国人亲属商谈委托协议的同时,先由使领馆出具《委托书》,以解决与涉案外国人的会见问题。
  3、与涉案外国人的近亲属,或监护人办理委托手续。
  我国法律规定,犯罪嫌疑人的近亲属,或监护人可以委托辩护律师。同样涉案外国人在境外的近亲属或监护人也可以与中国律师直接办理委托手续。
  在民事案件中,我国法律规定,在中华人民共和国领域内没有住所的外国人、无国籍人委托中国律师代理诉讼,从中华人民共和国领域外寄交或者托交的授权委托书,应当经所在国公证机关证明,并经中华人民共和国驻该国使领馆认证。
  就刑事案件,最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释四百零三条规定:“外国籍当事人从中华人民共和国领域外寄交或者托交给中国律师或者中国公民的委托书,以及外国籍当事人的监护人、近亲属提供的与当事人关系的证明,必须经所在国公证机关证明,所在国中央外交主管机关或者其授权机关认证,并经我国驻该国使、领馆认证。”北京市高级人民法院等五家单位也联合颁布了类似规定。
  也就是说,涉案外国人的监护人、近亲属居住在境外的,如果要委中国律师进行辩护,必须经所在国公证机关公证和中国使、领馆的认证。
  但境外公证和认证十分繁琐和耗时,取得境外公证和认证手续可能长达几个月的时间。涉案外国人被羁押后,在检察院批准逮捕之前,其刑事拘留的期限为一个月。在此期间,犯罪嫌疑人迫切需要辩护律师的帮助。如果相关的公证和认证手续办理完毕后,再与涉案的外国人会见,将无法给涉嫌犯罪的外国人提供及时,有效的法律服务。
  

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