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浅析我国董事责任保险的现状及建议
【作者】 董箫;谢晓勇【合作机构】 北京市兰台律师事务所
【主题分类】 保险【发布时间】 2014.05.12
【全文】法宝引证码CLI.A.24942    
  董事责任保险(全称为“董事及高级管理人员责任保险”,英文名称为“Directors and Officers Liability Insurance”)在20世纪30年代的经济大萧条后,由伦敦劳埃德(Lloyd’s of London)保险公司率先在美国推出,但直到20世纪60年代,董事责任保险的市场仍然很小,随着20世纪60年代美国证券法律的修改,使上市公司及其董事和高级管理人员面临更大的责任和风险。此后,董事责任保险才在20世纪70年代至90年代得到较快发展并逐渐成熟。  2001年我国证监会颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》,规定“上市公司可以建立必要的独立董事责任保险制度,以降低独立董事正常履行职责可能引致的风险”。2002年,我国证监会和原国家经贸委联合颁布了《上市公司治理准则》,该准则39条规定“经股东大会批准,上市公司可以为董事购买责任保险”。2002年1月23日,国内第一个"公司董事及高级职员责任保险"由中国平安保险股份有限公司与美国丘博保险集团合作推出, 万科企业股份有限公司与平安保险公司签订了首份保单。  一、董事责任保险的价值  董事责任保险涉及公司法、保险法、证券法等领域,我国法律对其没有明确定义。我国学者孙宏涛认为:狭义的董事责任保险是指董事个人责任保险,其以公司董事和高级职员在执行职务过程中,因单独或共同实施的不当行为给公司和第三人(包括股东和债权人等)造成损害而应承担的赔偿责任为保险标的所订立的保险合同,被保险人为公司的董事和高级管理人员。广义的董事责任保险还包括公司补偿保险,其以公司的补偿责任为保险标的,被保险人是董事和高级管理人员所在的公司。本文从狭义角度展开讨论。  董事责任保险从性质上是一种责任保险,其价值不仅在于为董事及高级管理人员的赔偿责任提供保险救济,更深层次上,其可以保护投资者、债权人等相关方的利益。具体而言,董事责任保险的价值主要表现在:  1. 分散董事的个人责任,鼓励董事的创新意识  为了保护中小投资者、债权人、股东等相关方的利益,各国均对董事及高级管理人员规定了较严格的法律责任,我国也在《公司法》、《证券法》、《企业破产法》、《上市公司治理准则》、《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》等法规中规定了相关内容。不断强化的董事及高级管理人员责任虽然有利于保护相关利益主体,却也可能因此削弱董事及高级管理人员的创新精神,反而不利于企业的发展。董事责任保险将董事及高级管理人员履职过程中的特定赔偿责任转嫁给保险公司,从而可以缓解董事及高级管理人员履职的后顾之忧,鼓励董事及高级管理人员的创新意识,使其更好地为股东、投资者等提供服务。  2.提高股东诉讼的积极性,发挥股东对董事的监督作用  根据我国《公司法》153条的规定,董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定,损害股东利益的,股东可以向人民法院提起诉讼。但实践中,即便股东权利遭到严重的直接侵害,其通过诉讼获得救济的努力仍然面临重重障碍,其中,被诉讼对象的支付能力是制约股东直接诉讼发展的一个重要因素。而董事责任险这一风险转移机制可为董事及高级管理人员的履职风险提供经济补偿,进而提高股东诉讼的积极性,充分发挥股东的监督作用。  3. 有利于引入保险公司的外部监督,优化公司的内部经营管理  在签署保险合同之前,保险公司通常会做事先调查,范围包括董事及高级管理人员的履职情况、诉讼记录、公司业绩等,通过这些调查,保险公司据以确定保险费率和承保条件。在发生保险事故时,保险公司也会对第三人向董事及高级管理人员提起索赔的事实进行调查,以排除那些董事及高级管理人员故意实施的违法行为而不予赔偿。同时,保险公司可以通过提高保费、重新设置保险条款等方式强化董事及高级管理人员的责任。通过上述举措,保险公司可以对被保险公司起到监督及优化其内部管理的作用。基于保险公司的独立地位,其监督作用比监事会和独立董事更有效率。  二、我国董事责任保险的投保现状及原因分析  在全球范围内,多达95%的世界五百强企业投保了董事责任保险。97%的美国公司和90%的欧洲公司都购买了董事责任保险,新加坡市场的投保率为88%,加拿大市场投保率亦高达86%,即使在我国香港地区,董事责任保险的购买率也达到60%至70%。但在我国,截止2010年11月,近2000家上市企业中只有约5%的企业投保了董事责任保险。  造成我国董事责任保险投保率较低的原因,表面上是针对董事及高级管理人员的诉讼较少,投保必要性不大;深层次看,则是在我国现行法律体系下,因为采用股东会中心主义,董事法律责任的规定不够完善以及证券集团诉讼制度缺少司法实践等原因,导致董事及高级管理人员没有足够的风险意识,投保动力不足。此外,在保险业务层面,当前保险公司的董事责任保险条款大多来自国外,并非在我国法律体系下重新设计的产物,难以吸引我国公司投保。  1. 我国实行股东会中心主义,董事对外承担责任的法理基础不足  从我国《公司法》的规定看,我国目前采取的是股东会中心主义模式。根据《土豪我们做朋友好不好


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【注释】 [1]David M. Gische and Meredith E. Werner, DIRECTORS AND OFFICERS LIABILITY INSURANCE AN OVERVIEW, seehttp://www.cnapro.com/pdf/DO%20Liability%20Ins%20Ovrvu%207-15-11.pdf,Last visit:21 May, 2013。 [2]《董事责任险面世 深万科与平安保险签订首份保单》,载http://news.xinhuanet.com /fortune/2002-01/24/content_251450.htm,最后访问日期:2013年5月21日 。 [3]孙宏涛:《董事责任保险合同功效之多维解析-兼论我国董事责任强制保险制度建立之初步构想》,载《广西社会科学》2009年底4期。 [4]西方国家的董事经营责任救济链,不仅包括董事责任保险制度,还包括经营判断规则、公司补偿制度、董事责任减免制度等。参见孙宏涛:《董事责任保险合同功效之多维解析-兼论我国董事责任强制保险制度建立之初步构想》,载《广西社会科学》2009年底4期。 [5]吴春峰:《论股东直接诉讼--兼论<公司法>的修订》,载蒋大兴主编《公司法律报告》第3卷,中信出版社2006年版,第296页。 [6]郝君富:《从公司治理角度看董事责任保险》,载http://finance.ce.cn/rolling/201011/17/t20101117_16432641.shtml,最后访问日期:2013年5月20日。 [7]李心愉、张越昕:《中国董事责任保险发展--理论分析与现实探讨》,载北京大学经济学院编《北京大学经济学院在校研究生优秀论文选编》,北京大学出版社2012年版。 [8]孙宏涛:《董事对公司利益相关主体损害赔偿责任之分析》,载《经济经纬》2009年第5期。 [9]许艳:《伦我国股东代表诉讼之完善--从公司法第一百五十二条出发》,载http://www.chinacourt.org/article/detail/2008/04/id/297550.shtml,最后访问日期:2013年5月21日。 [10]《美林瑞信力避安然案“集体诉讼”》,载http://www.cs.com.cn/xwzx/04/200702/t20070207_1050796.htm,最后访问日期,2013年5月23日。 [11]《借鉴美国经验探索在证券欺诈案中引入集体诉讼制度》,载http://www.csrc.gov.cn/pub/guangdong/ztzl/yjbg/201009/t20100906_184416.htm,最后访问日期:2013年5月24日。 [12]《25家! 赴美上市中国企业“集体诉讼门”》,载http://www.21cbh.com/HTML/2010-3-5/167451.html,最后访问日期:2013年5月20日。 [13]中国人民财产保险股份有限公司《董事、监事及高级管理人员职业责任保险条款》第四条规定“保险责任范围内的事故发生后,被保险人因保险事故而被提起仲裁或者诉讼的,对应由被保险人支付的事故鉴定费、查勘费、取证费、仲裁或诉讼费、案件受理费、律师费等法律费用,事先经保险人书面同意,保险人在约定的限额内也负责赔偿”。平安等保险公司也有类似规定。 [14]孙宏涛:《我国董事责任保险市场发展缓慢的原因及其解决路径》,载《保险职业学院学报》2010年第3期。 [15]孙宏涛:《董事责任保险合同研究》,中国法制出版社2011年版,第207-210页。
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