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银行从事国内保理业务应注意的法律问题
【作者】 明兆娟【合作机构】 北京市兰台律师事务所
【中文关键词】 国内保理;应收账款【主题分类】 银行业务及银行业务合规性审查
【摘要】 保理业务中,银行将触角从单纯的融资延伸到货物、服务或设施提供等基础交易领域,但对伴随的风险认识不足,防范措施亦缺乏充分的针对性调整。本文结合案例,阐述了银行从事国内保理业务应注意的几个法律问题,主要包括应收账款审查、转让通知、担保措施安排及争议解决方式等,以期为保理业务实践提供一些参考。
【发布时间】 2014.06.26
【全文】法宝引证码CLI.A.24948    
  根据《中国银行业保理业务规范》的规定,保理业务是一项以债权人转让其应收账款为前提,集融资、应收账款催收、管理及坏账担保于一体的综合性金融服务。笔者认为,对于保理业务项下的债权人来说,保理是综合性金融服务。但对于保理商来说,保理以应收账款转让为前提且以债务人对应收账款的支付为第一还款来源,这意味着其业务触角从单纯的融资领域延伸到了货物、服务或设施提供等基础交易领域。这种延伸在拓宽了经营范围的同时,也意味着相对于单纯的融资业务,要面临更多的风险。  保理业务分为国际保理和国内保理,在笔者代理或接触的国内保理的案件中,银行往往将其视同普通贷款业务,对其特殊风险缺乏充分认识。在此,笔者通过一个案例,就需要注意的几个法律问题进行阐释。  2012年1月,甲银行与乙公司签订《保理合同》,约定乙公司在保险公司投保国内贸易信用保险,并将保险单项下赔款权益转让给甲银行,乙公司将商务合同项下应收账款转让给甲银行,甲银行向乙公司提供综合性金融服务,并约定了保理融资款额度、有效期、利息、逾期违约金、回购、应收账款质押登记等事项。另约定甲银行住所地人民法院为争议管辖法院。同日,甲银行与乙公司签订《应收账款质押/转让登记协议》,与乙公司、保险公司签订《赔款转让协议》,与乙公司股东、实际控制人分别签订《保证合同》。  2012年5月,乙公司向甲银行提交《应收账款转让申请书》,申请向甲银行转让其与丙公司签订的《钢材购销合同》项下的应收账款,对应增值税发票60张,账期150天,到期日2012年7月27日。同时,保险公司明确承保乙公司申报的应收账款及信用限额,并明确信用期限150天。甲银行在中国人民银行征信中心办妥应收账款质押登记后,向乙公司发放保理融资款,并要求乙公司向丙公司送达了《账户更改通知书》,指定丙公司将应收账款付至特定账户。但甲银行未要求乙公司出具应收账款转让通知书,也未告知丙公司债权转让事宜。  应收账款到期后,乙公司未清偿保理融资款,银行与其协商,直至2012年12月仍未取得结果。此时,保险期限已过,且甲银行无乙公司索赔授权,也不能提供索赔所需的其他文件,无法启动索赔程序。之后,甲银行向住所地法院起诉,要求乙公司清偿债务,保证人承担保证责任,为最大限度实现债权,亦将丙公司、保险公司列为共同被告。但因管辖问题,法院拒绝同时受理甲银行对丙公司、保险公司的起诉,甲银行随后调整诉状,仅列乙公司及保证人为被告,案件最终被受理。诉讼过程中,甲银行申请对丙公司应收账款采取诉讼保全措施,但丙公司主张已通过银行承兑汇票偿还了乙公司大部分应收账款,剩余应收账款需乙公司配合结算,否则无法确定具体金额,导致诉讼保全难以落实。目前此案正在审理中。  结合本案例,笔者总结如下几个银行从事国内保理业务应注意的法律问题:  一、应收账款的审查问题  笔者认为,应收账款真实,且银行向债务人主张应收账款的权利通道不存在障碍,是应收账款审查的核心标准,而且这一标准应贯穿保理业务的始终。银行对应收账款的审查涉及应收账款真实性的审查及主张应收账款证据的留存,银行应注意材料审查、合理使用债权债务确认书,并尽可能全面了解债权人的情况。  (一)材料审查  应收账款发生于债权人和债务人之间,笔者认为,银行作为保理商,对于应收账款真实性的审查,应达到法院审理案件的严谨程度。材料审查可以分成以下几步:  首先,是一般性审查。银行应要求债权人提供应收账款对应的合同、发票以及合同履行的证明原件并予以审查。对于合同的审查,要特别注意交易流程,付款条件的约定。如果是长期供货合同,更要特别注意双方的交易背景、交易习惯以及结算流程等事宜,核实清楚应收账款产生的时间、结算的方式以及是否存在债务人可以行使抵销权或抗辩权的情形,确保应收账款明确、特定、无争议。  其次,银行应结合应收账款对应的基础交易的行业特点,进行针对性的行业特别审查。比如在工程保理业务中,银行除审查工程质量、工程量等事项外,还应注意审查建筑工程施工合同的效力问题。实践中经常出现甲公司中标后将项目转让给乙公司或者甲公司借用乙公司名义投标的情形,根据法律、司法解释的规定,上述情形下建设工程施工合同存在效力风险。此外,如承包人与实际施工人不一致,承包人可以主张工程价款,实际施工人对发包人也可以主张其欠付工程款范围的责任,因此,对于存在此类问题的工程项目不宜提供保理服务。即便选择提供保理服务,也应该选择向承包人提供有追索权的保理,同时要求实际施工人提供连带责任保证担保,以防止因实际施工人向发包人主张权利,影响银行主张债权。  最后,银行在审查应收账款对应的合同、发票以及合同履行的证明原件后,应尽量要求留存原件。如确不能留存原件,应尽量要求债权人提供债务人加盖公章确


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【注释】 [1]明兆娟,北京市兰台律师事务所商事法律事务部律师。 [2]中国银行业协会2010年4月7日发布施行。 [3]根据《中国银行业保理业务规范》,保理业务按照基础交易的性质和债权人、债务人所在地,可分为国际保理和国内保理。债权人和债务人均在境内的,称为国内保理;债权人和债务人中至少有一方在境外的,称为国际保理。 [4]根据《中国银行业保理业务规范》,保理业务按照是否将应收账款转让的事实通知债务人,可分为公开型保理和隐蔽型保理。公开型保理应将应收账款转让的事实通知债务人。隐蔽型保理中应收账款转让的事实暂不通知债务人,但银行保留一定条件下通知的权利。 [5]参见上海市第二中级人民法院(2012)沪二中民六(商)终字第147号民事判决书,载上海法院网 (www.hshfy.sh.cn),2013年6月13日访问。 [6]前述中国工商银行股份有限公司上海市青浦支行与上海康虹纺织品有限公司、上海大润发有限公司、施某某、杨乙、杨甲合同纠纷一案中就明确认定债权人向债务人发出的《更改付款账户申请》不具有债权转让通知的效力,债权转让登记于央行登记系统不免除债权转让的通知义务。
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