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《上海证券交易所企业应收账款资产支持证券化挂牌条件确认指南》新规解读
【作者】 易芳;赵冲;李杨琪【合作机构】 北京市君合律师事务所
【主题分类】 证券化和金融衍生工具【发布时间】 2018.04.16
【全文】法宝引证码CLI.A.225990    
  2017年12月15日,上海证券交易所(以下简称“上交所”)发布了《上海证券交易所企业应收账款资产支持证券化挂牌条件确认指南》(以下简称“《指南》”)。《指南》分为三章,共二十一条,对企业应收账款资产证券化(以下简称“ABS”)的定义、信息披露、基础资产的循环购买等方面做出了较为具体的规定。本文将从资产证券化项目律师工作角度就《指南》中的重点内容评述如下。
  1、应收账款的定义
  《指南》首次对ABS项目中的应收账款作出了明确的定义:“本指南所称应收账款,是指企业因履行合同项下销售商品、提供劳务等经营活动的义务后获得的付款请求权,但不包括因持有票据或其他有价证券而产生的付款请求权”(第二条第二款)。
  《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》(以下简称“《管理规定》”)规定, “基础资产可以是企业应收款、租赁债权、信贷资产、信托受益权等财产权利,基础设施、商业物业等不动产财产或不动产收益权,以及中国证监会认可的其他财产或财产权利。”但是,《管理规定》并未就企业应收款给出具体的定义。此前,业内就企业应收款的定义一般是借鉴《应收账款质押登记办法》(以下简称“《质押登记办法》”)的规定,即“本办法所称应收账款是指权利人因提供一定的货物、服务或设施而获得的要求义务人付款的权利以及依法享有的其他付款请求权,包括现有的和未来的金钱债权,但不包括因票据或其他有价证券而产生的付款请求权,以及法律、行政法规禁止转让的付款请求权。”《指南》中对应收账款的定义在一定程度上借鉴了《质押登记办法》的表述,这也符合实践中的业内人士的普遍理解。
  2、《指南》的适用对象
  《指南》明确规定了其适用对象是在上交所挂牌转让申请的企业应收账款ABS,并规定融资租赁合同债权、消费贷款债权等其他债权类资产证券化的挂牌条件确认指南,由上交所另行规定。
  据了解,近期融资租赁公司面临政策调整,此前由商务部门主管的外商投资租赁公司可能统一调整为银监会条线监管,而且,融资租赁公司ABS项目,有可能仅限于原始权益人为上市公司或行业前五名这两种情况。虽然上交所在12月份放行了一批融资租赁公司ABS项目,但此后融资租赁公司ABS项目将面临何等政策调整目前还是未知数,待上交所颁布融资租赁合同债权资产证券化挂牌条件确认指南后有望水落石出。
  同样面临政策调整的还有消费贷款业务。2017年12月1日,互联网金融风险专项整治工作领导小组办公室和P2P网贷风险专项整治工作领导小组办公室联合下发了《关于规范整顿“现金贷”业务的通知》,将现金贷业务纳入互联网金融专项整治范畴,统筹开展对现金贷业务的规范整顿工作。此后消费贷款债权ABS项目将面临何等政策调整目前还是未知数,在上交所颁布颁布消费贷款债权挂牌条件确认指南后有望水落石出。
  在此还需要特别说明的是,根据我们了解,截止本文发表之日,就企业应收款保理ABS项目,交易所的态度是参照适用《指南》,就购房尾款ABS项目交易所的态度是暂不适用《指南》。鉴于“企业应收账款资产支持证券”这个说法还是比较宽泛的,就特定类型的ABS项目是否适用本《指南》这一问题,我们建议不应简单按照《指南》字面意思理解而做出判断,而是应与交易所进行具体沟通。
  3、基础资产的合格标准
  《管理规定》第三条规定,“本规定所称基础资产,是指符合法律法规规定,权属明确,可以产生独立、可预测的现金流且可特定化的财产权利或者财产。基础资产可以是单项财产权利或者财产,也可以是多项财产权利或者财产构成的资产组合。
  前款规定的财产权利或者财产,其交易基础应当真实,交易对价应当公允,现金流应当持续、稳定。”
  相较于《管理规定》,《指南》第四条从基础资产界定应当清晰、原始权益人应合法拥有基础资产、基础资产涉及的交易合同应当合法有效、基础资产涉及的应收账款应当可特定化、基础资产的权属不得附带抵押、质押等担保负担或者其他权利限制、基础资产应当具有可转让性、应收账款转让应当通知债务人及附属担保权益义务人七个方面对企业应收账款类型的基础资产提出了更加明确和细致的要求。
  其中,《指南》第四条第一款第(二)项对应收账款的取得作出了新的规定。在实践中,集团公司作为原始权益人从项目公司处受让应收账款用于打包发行ABS项目是比较常见的一类操作模式,原始权益人通常以管理人支付的基础资产购买价款作为向项目公司支付的应收账款转让对价,支付时间一般在ABS专项计划发行成功之后。而《指南》明确规定原始权益人应当已经支付转让对价,所以,以上模式在《指南》出台后将无法原样操作,而是需要引入过桥资金在ABS专项计划发行前支付转让对价,这无疑加大了此类项目原始权益人的融资成本。
  原始权益人将管理人向其支付的基础资产购买价款用于偿还现存抵押、质押等担保负担或者其他权利限制所对应的贷款,同时,解除相应的担保负担为实践中较为常见的操作方式,《指南》第四条第一款第(五)项明确认可了此种实务操作方式。
  

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