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外国律师在中国是否享有“律师—当事人保密特权”
【作者】 桂红霞;李响【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【合作刊物】 金杜中国法律期刊【主题分类】 律师
【刊物年份】 2009年【期号】 3
【发布时间】 2014.05.12
【全文】法宝引证码CLI.A.2830    
  在处理涉外案件的过程中,我们经常会在外国律师出具的法律意见或备忘录中见到“attorney-client privilege”的字样。一些外国客户在委托中国律师提供法律服务时,也经常会关心双方间交流的信息是否享有attorney-client privilege。
  根据《布莱克法律词典》(Black's Law Dictionary)的解释,attorney-client privilege指当事人拒绝披露或防止任何其他人员披露当事人与其律师之间的保密信息的权利。这一权利涉及的不仅是律师的基本保密义务——律师与客户之间的所有信息都应当是保密的(confidential);更重要的是,当事人就经过特别声明的保密信息享有特权(privilege),即包括律师在内的任何人都不得在诉讼程序中将这些信息作为证据使用,但是涉及刑事犯罪的信息不在保护范围之列。这一制度被认为能够促进当事人与律师之间的坦诚沟通,进而增加当事人行为的合法几率,减少当事人因未能充分与律师沟通而故意或过失地进行违法行为。
  一、在中国法下,律师与当事人之间的保密信息不享受免予作为证据使用的特权
  在中国,attorney-client privilege一般被翻译成“律师—当事人保密特权”。但事实上,长期以来,中国法中并没有与此相对应的概念,律师和当事人之间的保密信息,得不到法律的保护,更不享有任何形式的“特权”。
  1996年颁布的《律师法》(1) (“1996 年《律师法》”)第三十三条规定:“律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密和当事人的商业秘密,不得泄露当事人的隐私。”可见,在1996年《律师法》实施时,律师保密义务的范围非常有限,仅涉及当事人的商业秘密和隐私。更重要的是,律师的这一保密义务并不能对抗司法机关的司法行为,律师不能以相关信息涉及当事人的商业秘密或隐私为由拒绝出庭作证。
  《民事诉讼法》第七十条规定:“凡是知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证。”根据《民事诉讼法》第六十六条和第一百二十条,在涉及商业秘密或个人隐私时,当事人有权申请不公开审理或不公开出示证据。据此,作为“知道案件情况”的人,律师依法负有出庭作证的义务。这一义务是绝对的,不受律师保密义务的影响。而在涉及商业秘密或个人隐私时,当事人仅有权申请不公开审理或不公开出示证据,但这并不意味着知道案件情况的律师有权以此为由拒绝回答法庭提出的问题或免除作证义务。
  相反,1996年《律师法》第四十五条第一款第(三)项规定:律师“提供虚假证据,隐瞒重要事实或者威胁、利诱他人提供虚假证据,隐瞒重要事实的”,司法行政部门有权吊销律师执业证书;构成犯罪的,依法追究刑事责任。也就是说,在新《

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【注释】 (1)《律师法》1996年5月15日第八届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过,于2001年和2007年分别进行两次修订,2007年修订于2008年6月1日生效。
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