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从百度与携程的交易看股权置换
【作者】 邬国华;王玥【合作机构】 北京市金诚同达律师事务所
【主题分类】 私募股权与投资基金【发布时间】 2015.12.14
【全文】法宝引证码CLI.A.217853    
  概述
  2015年10月26日,携程宣布与百度达成股权置换交易,百度以控股子公司去哪儿的股权置换携程的股权。由于携程与去哪儿是中国在线旅游业的两大龙头企业,此次交易在业界引起了很大反响,被认为“会在一定程度上颠覆中国在线旅游行业格局。”[3] 结合股权置换交易的实务经验与商业惯例,根据已披露的交易文件等信息,本文将从交易背景、业界影响以及股权置换交易的商务考量三方面对本次百度与携程的股权置换交易进行简要评析。
  交易背景
  在携程与百度达成的股权置换交易中,百度出让控股子公司去哪儿的48.4%股份(计有178,702,519股A类普通股及11,450,000股B类普通股)用以交换携程24.5%股权(计有11,488,381股普通股,主要为增发方式,少量由原股东出让)。交易完成后,百度将拥有约25%的携程总投票权,携程将拥有约45%的去哪儿总投票权(交易对价中的A类普通股均转换为B类普通股[4] )。若以携程与去哪儿在股权置换协议签署当日(2015年10月26日)的收盘价(携程为90.78美金,去哪儿为42.65美金)为依据粗略估算,百度将获得市场价值约为10亿美金的携程股权,携程则获得市场价值约为77.7亿美金的去哪儿股权。
  股权置换交易完成后,携程成为去哪儿的最大非控股股东,百度亦成为携程的最大非控股股东。在董事会方面,四位携程高管将被任命为去哪儿董事会董事,百度董事长兼CEO李彦宏和百度副总裁及投资并购部负责人叶卓东将进入携程董事会董事。
  此次交易涉及多法域的法律监管及合规问题。交易参与方携程、百度与去哪儿均设立于开曼群岛,受开曼群岛公司法管辖,且均在美国纳斯达克上市,需要按照美国证券监管体系的要求接受美国证监会的监管。同时,由于这三家公司的主要经营业务与资产均在中国境内,本次交易还可能涉及中国法相关问题。此外,根据已披露的股权置换协议,百度与携程约定的适用法律为美国纽约州法,争议解决机构为香港国际仲裁中心,因此未来还可能适用美国纽约州法(包括可适用的联邦法)及香港仲裁规则。
  下图是本次交易的结构的基本示意:
  业界影响
  此次百度与携程的股权置换交易受到业界的普遍关注。关注O2O领域、资本市场领域的人士都知道,中国在线旅游行业竞争激烈,而去哪儿早先一直是携程强有力的竞争者。“携程和去哪儿有了股权上的关联后,两家打价格战、针锋相对的情形将减少,有利于双方的进一步发展。”[5]
  而对出让方百度而言,业界认为,此次置换交易对百度有较积极的影响。“百度此前面临O2O战略困境,去哪儿接连的亏损也需要百度填补。交易后虽然不再控股去哪儿,但百度未来的O2O战略布局变得更加灵活。”[6]
  股权置换交易的要点评析[7]夫妻本是同林鸟
  本次交易采用股权置换方式进行。所谓股权置换,是指公司之间通过互相转让股权,来实现公司股权结构的调整,以便达成公司整合的一种股权交易方式。一般而言,股权置换意在引入战略投资者或商业合作伙伴,以达到公司之间互相持股,建立利益关联的结果。
  结合股权置换交易的实务经验与商业惯例,我们将从从交易价格与交付条件、股权瑕疵与赔偿机制、禁止招揽与竞业禁止与涉及上市公司的证券监管四个方面对本次百度—携程的股权置换交易作简要评析。
  1、交易价格与交付条件
  作为商业主体,任何一家公司最为关注的商业交易要点就是价格:以何种价格出售(购买)何种股权。在股

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【注释】 [1] 金诚同达未代表任何一方以任何形式参与本次股权置换交易。本文评析基于已披露的交易文件和法律实务经验形成,仅为作者个人观点,不构成正式法律意见,不代表金诚同达观点,不代表任一交易参与方的任何意见。 [2] 邬国华是金诚同达律师事务所跨境投资业务主管合伙人。王玥,金诚同达律师事务所律师助理。 [3] 《携程、去哪儿合并成为中国互联网旅游巨头》,新华网,2015年10月26日,http://tech.sina.com.cn/i/2015-10-26/doc-ifxkaiqx4293488.shtml。 [4] 根据去哪儿于2015年11月5日在美国证监会提交的SC 13D披露文件,去哪儿的A类普通股1股代表3个投票权,B类普通股1股代表1个投票权。http://www.sec.gov/Archives/edgar/data/1269238/000110465915076006/a15-22443_1sc13d.htm。 [5] 《交易去哪儿 携程和百度赚了》, 北京商报,2015年10月27日,http://tech.sina.com.cn/i/2015-10-27/doc-ifxkaiqx4296004.shtml。 [6] 《交易去哪儿 携程和百度赚了》, 北京商报,2015年10月27日,http://tech.sina.com.cn/i/2015-10-27/doc-ifxkaiqx4296004.shtml。 [7] 下文中所提及的协议内容均来源于百度、携程与去哪儿与2015年10月26日在美国证监会网站上披露的股权置换协议,http://www.sec.gov/Archives/edgar/data/1269238/000110465915076006/a15-22443_1ex99da.htm。 [8] 根据美国证券法,该交易可适用的安全港规则包括Regulation S中Rule 901-905 关于离岸发行或交易股票可豁免登记的规定,Regulation D中私募豁免登记的规定,以及Rule 144A向合格机构投资人发行或出售股份可豁免登记的规定等。
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