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股权信托设立的若干实务问题探析
【作者】 柏高原【合作机构】 北京市京都律师事务所
【合作刊物】 京都律师【刊物年份】 2015年
【期号】 2【页码】 42
【发布时间】 2015.12.04
【全文】法宝引证码CLI.A.217817    
  股权信托——向信托本源回归的选择
  我国信托业经过了飞速发展,已成为仅次于银行业的第二大金融部门。但在利率市场化、泛资产管理时代激烈竞争的形势下,信托业传统发展模式已经面临极大调整。在信托业转型中提及最多的,莫过于回归信托本源。从信托在英国的起源看,财富的保护和传承是信托基本的功能和价值。在中世纪的英国,基督徒希望将土地赠与给教会,但当时英国的《没收条例》禁止将土地转移给教会,否则将没收其土地。为了实现转移土地给教会的目的,衡平法参照罗马法的信托遗赠制度创造了尤斯制度(即为现代信托的雏形)。在该项制度下,想将土地赠与给教会的人,不做直接的让渡,而是赠送给第三人,并表明目的是为了维护教会的利益,第三人须将从土地上所取得的收益转交给教会。由此可见,尤斯制度的财富保护功能使得土地免于被国家没收,其财富“传承”功能可以实现基督徒将财产捐赠给教会的目的。
  回到股权信托的概念上,尽管在我国信托业已经有多年的实践了,但既往的股权信托并非是基于财富保护或财富传承目的,而是以融资或管理为主要目的。可见,既往的股权信托可看作一种商事信托,即委托人与受益人往往是一人,属于典型的自益信托。以房地产股权融资信托为例,其融资模式为:信托公司发行信托产品,向投资者募集资金,信托公司将募集所得资金以股权投资方式投资于房地产企业。之所以房地产股权融资信托以股权而非债权形式投资于房地产企业,是因为受到有关房地产调控政策的限制。此类股权信托产品通常为集合资金信托,信托设立时应为自益信托。
  信托成立后,委托人可以将受益权转让给委托人以外的人。再如员工持股信托,即由信托公司持股,以职工为委托人和受益人。员工持股信托的产生原因通常是因为员工人数众多,如由员工直接持有公司股权,一则违反了《公司法》有关股东人数的限制,二则股东人数太多不易于管理。由此可见,此前信托业中的股权信托是以融资或管理为主要目的,而非财富保护或传承。
  在家族财富保护和传承背景下,尤其是在改革开放中创造了财富的民营企业家,其拥有的名下公司的股权是重要的财富形态。如何对股权资产进行保护和传承,是许多企业家面临的迫切需要解决的问题。因此,信托公司开展股权信托,既可以解决这些企业家的问题,又能为信托公司的转型提供业务机会。
  股权,可以“承载”其他资产的资产
  股权是一种可以承载其他资产的资产。广义上的股权泛指股东得以向公司主张的各种权利。股东依照章程约定向公司缴付资本后,用于出资的财产即实现了所有权的转移。
  股东与公司分别拥有独立的财产权。虽然公司拥有独立的法人财产权,但股东可以通过控制公司进而间接控制公司的财产。因此,通过将股权设立信托,则可以实现间接将公司财产设立信托的目的。实践中,部分财产难以直接设立信托,如艺术品、个人收藏品等。如此类财产在公司名下,那么公司股东将公司股权进行信托安排,可以间接实现将公司名下资产的信托安排。在实践操作中我们发现,许多信托公司并不热衷于开展个人藏品等动产信托,理由在于个人藏品、艺术品等保管需要专业知识,且管理成本很高。但如果将个人藏品、艺术品由公司持有,而将公司股权进行信托安排,不但可以实现了将动产间接信托的目的,还一定程度上减轻了信托公司管理此类特殊动产的责任。
  股权承载资产的方式可分为两种,一是将资产通过缴付注册资本的方式转让给公司,二是由公司自股东处收购资产。通过缴付注册资本方式转让与公司的,应遵守《公司法》等相关法律法规中有关注册资本的相关规定。股东用于出资的资产可以包括货币和非货币财产,非货币财产应是可以用货币股价并可以依法转让的财产。用于出资的财产不能设定任何权利负担,如抵押、质押等。公司从股东处收购资产的,应以公允价格进行。如果是明显不合理的低价,委托人的债权人可依据《合同法》的规定请求人民法院撤销委托人的行为。法小宝
  股权信托的灵活性
  以股权设立信托后,股权资产的管理具有灵活性的特点。我国《信托法》允许委托人和受托人在信托合同中就股权资产的管理方式进行约定,而现行的《信托法》也没有限制或禁止委托人保留处分权。这为股权信托中委托人保留一定程度的控制权预留了空间。依据《公司法》,股东和董事可看作近似于一种委托代理关系,股东是委托人、董事为代理人。公司章程则是有关股东和董事间责权利设定的公司“宪法”。我国《公司法》允许公司就股东会、董事会的职权进行较为自由的分配和设计。因此设立股权信托后,信托公司虽成为公司的股东,但委托人仍能够介入公司的日常管理。依据《公司法》和公司管理实践,公司的日常经营一般由董事会负责,不设董事会的由执行董事负责。在股权信托合同中,信托委托人和受托人可就公司股东会与董事会的职权进行个性

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