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毒品类死刑案件辩护技巧
【作者】 罗坷;汤光仁【合作机构】 《中国律师》杂志社
【合作刊物】 中国律师【主题分类】 刑事诉讼
【刊物年份】 2014年【期号】 5
【页码】 35【发布时间】 2014.06.26
【全文】法宝引证码CLI.A.26474    
  近年来,本文作者承办的一审判处死刑立即执行上诉的案件66起,二审及复核程序辩护后改判为死刑缓期二年执行的35起,发回重审的4起,其中52起为毒品类案件。作者认为,从律师辩护实践的角度来说,毒品类案件死刑辩护的技巧与其他死刑案件辩护技巧具有共性,同时也存在特性。
  毒品案件未遂的辩护
  在毒品类案件中,尤其是针对贩卖毒品罪是否存在未遂的问题,司法实践中态度尚不明确。在实践中有的法院明确对未遂作出认定并在量刑时予以体现,有的法院则认为贩卖毒品罪应参照行为犯处理,甚至在一些省份的法院与检察院明确形成了参照行为犯处理不适用未遂的书面意见,认为只要是以贩卖为目的实施了准备毒资或者接取、持有毒品的行为就构成既遂,或者认为买卖双方是共同犯罪,任何一方接触毒品就视为整个案件既遂。
  笔者认为,从辩护的角度必须坚持未遂存在的意见。犯罪既遂的核心是构成犯罪要件的行为已经实施及法律评价的损害后果出现。对于贩卖毒品犯罪的卖家不是其持有毒品就构成贩卖毒品罪,还要求其具有贩卖的故意与行为,其犯罪的既遂必须主客观相统一,否则就是非法持有毒品罪。同样对于毒品的买方来说,其贩卖毒品罪的既遂同样要求其具有贩卖毒品的故意并持有毒品,两者缺一不可。简单举例:如果具有贩卖毒品的故意,但是卖方交付的却是面粉,那么购买者是否构成贩卖毒品既遂呢?显然不构成,这是标准的未遂,是对象不能犯未遂,其核心就是因为最终其持有的不是毒品而是面粉,其获得毒品的主观故意与客观现实没有达到主客观相统一。就具体案件而言,如果买家确实具有购买毒品的故意,但是其确实没有获得毒品,则其行为比获得面粉的危害性还要小,因此其主客观不统一,刑法所评价的犯罪后果尚未出现,依法不能认定为犯罪既遂。侦查机关办理毒品案件的特点通常在交货当场就收网抓捕,不少的案件中买家看到了毒品但是尚未实际控制毒品,这就为买家犯罪未遂辩护留下了空间。
  毒品案件中主从犯的辩护
  在司法实践中,不少法院将毒品买卖过程中卖方、买方均视为共同犯罪,因此将卖方把毒品运到指定地点的运输行为也视为共同的犯罪行为,对买卖双方均判决构成了贩卖、运输毒品罪,并在共同犯罪的过程中划分主从犯。
  但是根据《刑法》25条的规定,共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。根据最高人民法院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》(大连会议纪要)9条“……没有实施毒品犯罪的共同故意,仅在客观上为相互关联的毒品犯罪上下家,不构成共同犯罪,但为了诉讼便利可并案审理……”显然毒品犯罪的共同犯与其他的犯罪的共同犯完全一样,需要共同的故意与犯罪行为。毒品犯罪的卖家(上家)与买家(下家)只是对合犯罪——关联的犯罪。一个是卖,一个是买,其犯罪的故意与行为均完全不一样,依法不应该成立共同犯罪。结合毒品犯罪的特征,毒品卖家根本就不会将毒品运输的方式与路线告诉买家,买家通常是在约定交货地点接触到毒品,对于毒品如何运输到指定地点一无所知。同样,侦查机关办理毒品案件的特点通常在交货当时就收网抓捕,这也为罪名者认定留下了巨大的辩护空间。
  根据法律规定及刑法的基本理论要求。当具有共同的犯罪故意与行为时依法应构成共同犯罪,因此在贩卖毒品犯罪的过程中出卖方与购买方在各自的内部可以依法构成共同犯,在案件辩护需要时可以主张内部共同犯中主从犯的划分。
  毒品案件中立功问题的辩护
  根据法发〔2010〕60号司法解释——最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定,“关于‘协助抓捕其他犯罪嫌疑人’的具体认定:犯罪分子具有下列行为之一,使司法机关抓获其他犯罪嫌疑人的,属于《解释》第5条规定的‘协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人’……2、按照司法机关的安排,当场指认、辨认其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)的……”这是一句非常重要但是经常被误读的表述,部分律师将“辨认”理解为“现场辨认”这是明显对被告人不利的理解。实践中指认才存在“现场指认”的情形,比如将嫌疑人带到指定地点,对指定目标群中的相关人员指认;或者在案件现场针对没有直接证据证实或者拒不承认的同案嫌疑人进行指认。而“辨认”在司法实践中本身就是将可能的新嫌疑人照片混编后交给在案嫌疑人辨认,并且实践中照片的来源通常均为常住人口基本信息系统所下载,因此一旦辨认成功就意味着新嫌疑人的基本信息已经完全掌握,公安机关据此可以开展网上追逃。通常情况下公安机关会出现两种做法:一种是将新嫌疑人列为网上追逃或者协查对象,并会将相关文书附卷或者作出情况说明;第二种

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