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“保密协议”争议境外仲裁的法律与实务(三)
【作者】 张守志;顾嘉【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【主题分类】 跨境争议解决【发布时间】 2014.05.12
【全文】法宝引证码CLI.A.216    
  第一部分 实体篇
  3. “保密期”条款
  该条款界定了保密期,通常的措辞为:
  “在协议履行期间及协议到期或终止后的15年之内,乙方承诺对保密信息进行保密。”
  一般而言,中方的保密期为协议履行期加上协议到期或终止后的15年,相当于国外发展两代新技术所用的时间。通过订立“保密期”条款,外方可以在相当长的时间内,禁止中方参考其外国技术,继续保持对中方的技术领先优势。
  4. “例外情形”条款
  对于中方的“保密义务”,协议中往往约定“例外情形”条款。在“例外情形”下,中方可能不被认为违反保密义务。该等条款的措辞为:
  “在下述任一情形下,乙方不承担保密义务:
  第一, 技术包中的信息在‘保密协议’签订时已属于公知信息,或在乙方没有过错的情况下变成公知信息;
  第二, 技术包中的信息由第三方向乙方披露,第三方对甲方没有保密义务;
  第三, 乙方在获得技术包前,已知晓或掌握其中的信息;这些信息出现在乙方之前的书面文件中,不受本协议在使用和披露方面的约束;或者
  第四, 根据法院或行政部门的要求,向法院或行政部门披露技术包中的信息;在乙方不存在过错的情况下,法院或政府部门又将技术包中的信息向公众披露。”
  上述第一种情形,通常指的是技术包中的某些信息,原来就不是外方的技术秘密,早就存在于公知领域。中方即使不使用技术包中带有的公知信息,通过对公共领域的查询,也可以合法获取该等信息。
  此外,即使技术包中的某些信息,原先并不是公知信息,但由于某种原因(中方无过错)进入公知领域,丧失了原先具有的“秘密性”,也被视作公知信息。这种信息泄露可能是由外方自己的过错导致,也可能是由第三方的行为造成。总之,信息泄露与中方无关。
  上述第二种情形,通常指的是技术包中的信息,不单为协议中的提供方所独有,第三方可能通过研发等合法手段已掌握该等信息,并向中方提供。因此,当中方从第三方处合法获取该等信息时,完全可以自由使用该信息,无需对协议中

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