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《公司法司法解释》微讲堂13:拍卖及国有股权转让时的优先购买权问题(iShare股东汇)
【作者】 周亮【合作机构】 江苏亿诚律师事务所
【中文关键词】 拍卖转让股权;优先购买权【主题分类】 公司法律业务
【摘要】 关于《公司法司法解释四》的解读,之前已经分析到第21条损害股东优先购买权的救济问题,本期解读拍卖及国有股权转让时的优先购买权问题,主要涉及第22条的规定:
第二十二条 通过拍卖向股东以外的人转让有限责任公司股权的,适用公司法第七十一条第二款、第三款或者第七十二条规定的“书面通知”“通知”“同等条件”时,根据相关法律、司法解释确定。
在依法设立的产权交易场所转让有限责任公司国有股权的,适用公司法第七十一条第二款、第三款或者第七十二条规定的“书面通知”“通知”“同等条件”时,可以参照产权交易场所的交易规则。
【发布时间】 2019.08.14
【全文】法宝引证码CLI.A.231009    
  

  一、拍卖转让股权时股东行使优先购买权的方式

  1、拍卖转让股权时的“询价法”与“跟价法”

  强制执行有限公司股权时,股东行使优先购买权可以有两种方式,即“询价法”和“跟价法”。

  传统询价法,是指法院通知优先购买权人到拍卖现场,但其不必直接参与竞价。待通过竞价产生最高应价者后,由拍卖师询问优先购买权人是否愿意购买。如果其不愿意购买,则拍卖标的由最高应价者购得,如果其表示愿意,则最高应价者可以再行加价。

  与之相对,跟价法是指优先购买权人和其他竞买人一样参与竞买,但其可以跟价竞买。即与其他竞买人出价相同,而不必超过其他竞买人的报价。

  2、此前规定在“询价法”和“跟价法”上不尽相同

  对该问题,我国2013年《公司法》第72条、2004年《拍卖变卖规定》第16条、2016年《网拍》规定第21条均有涉及,但内容不尽相同。

  (1)《公司法》第72

  根据我国《公司法》第72条,强制执行有限公司股权时,应通知公司及全体股东,其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权。

  一方面,该条没有明确股东行使优先购买权要参与竞买,甚至未要求欲行权股东达到拍卖现场。

  另一方面,在价格未确定时就无所谓同等条件,而执行程序中的定价需要通过拍卖实现。也就是说,股东行使优先购买权期限的起算点,至少应晚于同等条件确定——出现最高应价者。否则将可能出现,同等条件尚未确定,行权期即已届满,股东被视为放弃优先购买权的问题。

  (2)两部执行司法解释

  2004年《拍卖变卖规定》在优先购买权保护的方式上,没有采用有些国家在拍定后一定期限内允许优先购买权人


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