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外商投资公路建设的法律事务
【作者】 王学深;彭慧慈;云武俊【合作机构】 《中国律师》杂志社
【合作刊物】 中国律师【刊物年份】 2000年
【期号】 4【页码】 48
【发布时间】 2000.04.01
【全文】法宝引证码CLI.A.210931    
  改革开放以来,我国在公路建设上取得令人上瞩目的成就。据有关部门的不完全统计,到1997年底,全国公路总里程达122万公里,其中,高速公路4771公里,二级以上公路达到10多万公里,形成了连通全国各重要城市的公路网络。广东省公路发展更是独树一帜,到1997年末,不考虑北京、天津和上海三个直辖市,广东省是全国公路密度最大的省份。在公路里程发展的同时,我国公路客、货运量急剧增长。据有关部门测算,到2020年全国民用汽车持有量将达到7000万辆,公路客、货运量将分别达到550亿人和400亿吨,公路总里程将达到160万公里左右。因而,从社会需求和经济效益上看,公路建设具有非常大的发展潜力。我国发展公路建设一直注重引进外国资金,所产生的实效也相当显著。20年来广东全省高速公路建设资金的62%来源于外资。外商投资公路建设已成为我国引进外资的一个重要方面。
  本文仅就外商投资公路建设的基本程序作总体介绍,同时结合作者从事公路建设项目法律服务的经验,对其中可能遇到的法律问题及其对策进行分析和探讨,希望能对有意于投资我国公路建设的外国投资者及有关机构有所帮助。
  一、国家和广东省发展交通、公路建设的政策与立法
  近年来,我国政府相当重视交通基础设施建设,相继制定出台了一系列的法律、法规、规章或规范性文件,在法律和政策上对公路建设予以规范、鼓励和支持。《中华人民共和国国民经济和社会发展“九五”计划和2010年远景目标纲要》确立了公路建设的“国家投资、地方筹资、社会配资、利用外资的建设投融资体制”。1995年6月和1997年底由国家计委等部门联合颁布实施的《外商投资产业指导目录》均将公路、独立桥梁和隧道的建设与经营列为鼓励类产业。1996年10月,交通部发布《公路经营权有偿转让管理办法》,为我国已建成公路设施收费经营权向境内外机构的转让在法律和操作上提供了明确的依据。1997年7月,全国人大常委会通过的《中华人民共和国公路法》,进一步明确了“国家鼓励国内外经济组织对公路建设进行投资”,这表明我国已用法律的形式对利用外资进行公路建设及其基本形式进行了确认。此外,我国政府还运用税收等杠杆为外商提供优惠,引导外商投资公路建设。
  广东省是我国引进外资发展公路交通基础设施建设成效较好的省份,在国家政策的指引下积极探索和试验利用外资的方式,并逐渐形成了“以桥养桥,以路养路”等良性机制。中共广东省委和广东省人民政府在今年初发布的《关于进一步扩大开放的若干意见》,提出要加快和加强能源、交通和通讯等基础设施建设,并将基础设施列为发展的重点。
  从国家和广东省的以上政策可看出,国家和广东省均将发展交通、加强公路建设作为一项重要的、长期的产业政策,并且从法律上保护投资者尤其是外国投资者的投资权益。
  二、外商投资公路建设的方式
  我国外商投资公路建设的方式主要可分为两类:
  一类是贷款融资和债券融资,主要包括商业银行贷款、国际金融组织贷款和境外发行债券。广东省的深汕西段、佛开高速公路、京珠国道小塘至甘塘高速公路等就利用了世界银行贷款;此外,广东省还在国、省道公路改造中大量利用了日本海外协力基金会、亚洲开发银行等组织或机构的贷款。
  第二类是股本投资。这一类的投资形式较为多样,大致有以下几种:
  1.投资建设公路即外商投资在我国设立中外合作、中外合资等企业(包括购买已成立路桥公司的股权),建设、经营项目公路。其中,尤以中外合作企业的形式在实践中最为广泛采用。
  2.受让已建成公路的收费权《公路法》和《公路经营权有偿转让管理办法》均确认了这种形式,它是指省级交通主管部门授权所属的公路经营公司,将经批准的规定范围内的全部或部分已建成通车公路设施允许收取车辆通行费的收费权,在一定期限内转让给具有法人资格的境内、外单位经营的一种特许行为。
  3.BOT方式是指政府授予项目公司以一定期限的特许专营权,许可其投融资修建公路、收费、经营和获取收益,专营权期限届满,公路无偿归政府所有。
  4.购买公路公司的股票外国投资者可通过购买我国公路公司的境内上市外资股(俗称B股)和海外发行上市的股票(如H股、N股、S股等),投资中国的公路建设。以广东省高速公路发展股份有限公司为例,该公司1997年7月成功发行了13500万股境内上市外资股,募集资金人民币48400万元,取得了较好的经济和社会效益。
  当然,股本投资与贷款融资往往密不可分,因为股本投资中股东投入的注册资本一般只占项目投资总额的一部分,投资总额中的其余资金通常还是要股东或项目公司对外贷款融资。
  三、项目公司的设立和经营
  外国投资者无论是投资建设公路,还是受让已建成公路的收费权,抑或是采用BOT方式建设公路,都必须成立开发、经营公路的企业,也即项目公司。因而,外商投资公路建设的核心,也就是如何设立和经营项目公司的问题。
  总体上,我国对外商投资企业的设立实行审批制度,项目公司股东各方签署的合营合同和章程经主管部门批准后才能生效。在组织形式方面,我国关于三资企业的立法以及《

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