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员工利用单位资源“摆地摊”,还不算严重违纪?
【作者】 张勃;闻琼【合作机构】 北京市观韬中茂律师事务所
【中文关键词】 劳动法;员工兼职;利用单位资源【主题分类】 劳资法律业务
【发布时间】 2020.06.29
【全文】法宝引证码CLI.A.237607    
  

  对于“利用单位资源”的认定,实践中较为谨慎。如员工描述属实,且未对单位造成负面影响的,即便存在某种利用单位品牌影响力的行为,也不宜作为解除依据。当然,如员工利用其身份而从公司内部获取折扣商品、服务,并进行转售获利的,另当别论。

  近日,“地摊经济”、“小摊经济”、“摆地摊”等词开始热门起来。从劳动法的角度看,如果员工在外兼职、摆地摊的,除非对本职工作造成严重影响,一般不属于《劳动合同法》第三十九条第(四)项规定的情形(劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的);单位不能以此为由,解除劳动劳动合同。

  那么,在“单位明确禁止兼职”和“利用单位资源”这两种特殊情形下,员工进行兼职的,是否属于严重违纪呢?我们看看以下案例。

  一审案号:(2019)沪0110民初9249号(上海市杨浦区人民法院)

  二审案号:(2020)沪02民终339号(上海市第二中级人民法院)

  案情:

  刘玄德2013年10月21日入职大汉(中国)投资有限公司,担任技术顾问,每周做五休二、每天工作8小时。

  双方的劳动合同约定“除法律允许、公司另有规定或大汉公司事先书面同意情况外,本合同期内,员工不得在其他任何单位兼职。”

  大汉公司主营业务为售卖施×蔻品牌美容美发产品,包括针对美发店的专业线和针对个人的民用线。

  刘玄德系专门负责专业线产品推广、销售,具体工作包括到美发店、美发学院对公司销售的美发产品进行推销、讲解产品使用方法等。北大法宝,版权所有

  刘玄德自2016年10月开始在本市肇家浜路XXX号枫林大楼地下室为他人理发,该处未悬挂招牌,但在大众点评上名为“×工坊”。

  大众点评上“×工坊”下留有刘玄德手机号码作为预约电话,且有121条点评,点评内容中言及“是施×蔻老师自己开的店”等。

  大汉公司据此称刘玄德利用大汉公司的品牌影响力在外经营,且向客户收取费用,属于经营性质。2019年1月31日,大汉公司以刘玄德在外从事兼职,严重违规为由解除双方劳动关系。

  刘玄德认可其在“×工坊”为人理发的事实,但称此种行为并非兼职行为,“×工坊”不是盈利性质理发店,此处没有营业执照或个体工商户执照,只是其个人在外租赁的地下室,刘玄德本质工作中不包括剪发,但刘玄德为了今后更好的职业发展、提高自己的剪发技艺,自费在外租赁该处,利用双休日业余


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