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《外商投资法》与相关法律的关系浅析
【作者】 滕跃【合作机构】 江苏亿诚律师事务所
【中文关键词】 外商投资法;关联法律【主题分类】 外商直接投资
【摘要】 2019年3月15日,全国人大表决通过《中华人民共和国外商投资法》(以下简称《外商投资法》),该法将自2020年1月1日起施行。《外商投资法》作为一部专门的外资法典,将重新构建我国整体的外商投资法律体系。因此,理清《外商投资法》与现行相关法律法规之间的关系就显得尤为重要。本文笔者对《外商投资法》与相关重要法律之间的关系进行了分析和梳理,并提供了《外商投资法》具体法条中涉及到的其他法律法规,供学习参考。
【发布时间】 2019.08.13
【全文】法宝引证码CLI.A.230977    
  

  一、《外商投资法》与原三资企业法以及原外商投资相关部门规章

  《外商投资法》的生效,将导致原三资企业法(《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》 和《外资企业法》)的废止(新法替代旧法),这也是四十二条明确规定的。就法的效力位阶而言,此前针对外商投资的具体问题出台的部门规章、地方人大条例、地方政府规章中与《外商投资法》相冲突的部分也将因上位法优于下位法的原则而失效。

  二、《外商投资法》与原审批和备案制度相关法律法规和规章

  在过去,外商投资的审批事项为:设立、变更、终止、分立、合并、延长经营期限和委托他人经营等事项。而《外商投资法》将原先的“全面审批制”改为了“普遍备案制”+“负面清单下的审批制”,导致原有的关于审批和备案制度的法律法规和规章中与之相冲突的部分也因此失效。也就是说,负面清单外的领域,外商投资企业可以和内资一样,直接申请企业注册即可运行,需要许可证的和内资一样申领许可证即可开展项目运行。

  举个例子:

  外国商人James来中国投资建厂

  《外商投资法》明确规定采用负面清单管理制度,这说明我国的对外开放已经明确为“原则是开放,限制是例外”的高水平开放模式,这在国际投资界上也被称为“自上而下”(top down)的开放模式,有别于“自下而上”(bottom up)的渐进式开放模式。

  三、《外商投资法》与现行企业组织法

  《外商投资法》三十一条规定,外商投资企业的组织形式、组织机构及其活动准则,适用《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)、《中华人民共和国合伙企业法》(以下简称《合伙企业法》)等法律的规定。也即,《外商投资法》生效后,原来外资企业所依赖的三资企业法将不复存在,其中具有法人地位的企业(有限责任公司、股份公司)将统一适用《公司法》,不具有法人地位的外商投资企业将适用《合伙企业法》。当然,现有的外商投资企业并不需要立刻将其组织形式按照上述相关法律进行变更,《外商投资法》在四十二条规定了五年的过渡期。

  在《外商投资法》实施后,外国投资者应尽快和有关中方合作伙伴进行协商,对其已设立的中外合资企业的章程、合资合同,以及中外合作企业的章程、合作协议按照现行企业组织法的相关规定及时作出修订,并报有关政府部门审批或备案,包括增加股东会的相关条款、对有关董事会的条款进行修订等。

  四、《外商投资法》与《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)

  《合同法》一百二十六条规定,涉外合同的当事人……在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。目前,该条中的“中华人民共和国法律”指的是对应的《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》以及其衍生的实施细则和部门规章。当《外商投资法》生效后,三资企业法及其衍生的法律法规均将废止,届时与外商投资相关的合同适用的法律就只能是《合同法》本身。

  五、《外商投资法》与《中华人民共和国反垄断法》(以下简称《反垄断法》)

  《外商投资法》重申外资并购必须依法根据《反垄断法》及相关法规进行经营者集中申报,并接受经营者集中审查。这是以原则性的规定来与《反垄断法》的审查机制


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