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私募股权投资基金2014年监管新规解读
【作者】 ***【合作机构】 北京市观韬中茂律师事务所
【主题分类】 私募股权与投资基金【发布时间】 2016.01.28
【全文】法宝引证码CLI.A.218178    
  2013年6月,中央编办印发《关于私募股权基金管理职责分工的通知》(中央编办发[2013]22号),明确由中国证券监督管理委员会(以下简称“证监会”)负责私募股权基金的监督管理。根据证监会的授权,2014年1月17日,中国证券投资基金业协会(以下简称“基金业协会”)发布《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》(以下简称《登记和备案办法》),自2014年2月7日起实施。2014年8月21日,证监会发布《私募投资基金监督管理暂行办法》(以下简称《监督管理办法》),自公布之日起实施。
  上述法律文件规范的私募投资基金的类别分为主要投资于公开交易证券的私募证券基金、主要投资于非公开交易股权的私募股权基金、主要投资于艺术品、红酒等特定商品的其他私募基金。本文将重点解读2014年发布的《登记和备案办法》和《监督管理办法》(以下统称“2014年监管新规”)适用于私募股权投资基金的有关规定。
  一、基金和基金管理人的登记备案
  根据2014年监管新规,设立私募股权投资基金管理机构和发行私募股权投资基金不设行政审批,允许各类发行主体在依法合规的基础上,向累计不超过法律规定数量的投资者发行私募股权投资基金。
  私募股权投资基金的发行监管制度强化事中事后监管。新规要求私募股权投资基金管理人应当根据基金业协会的规定,向基金业协会申请登记。同时,私募股权投资基金募集完毕后20个工作日内,基金管理人应当根据基金业协会的规定报送相关材料,办理基金备案手续。基金业协会通过网站公告名单及基本情况的方式,办结登记备案手续。经备案的私募基金方可申请开立证券相关账户。
  为便于基金管理人申请登记备案的操作,基金业协会在其网站上公布了登记备案的简明流程图示、《私募基金登记备案系统操作手册》、填表说明、常见问题及相关解答。
  二、资金募集规则
  根据《监督管理办法》,私募股权投资基金的募集需要遵循以下原则:
  第一,关于宣传推介方式。《监督管理办法》禁止通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体,或者讲座、报告会、分析会和布告、传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式,向不特定对象宣传推介募集资金。
  关于该等禁止性规定,在《监督管理办法》征求意见的过程中,有意见认为限制过严。结合近期最高法院等部门出台的《关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见北京大学互联网法律中心》对变相公募方式作出的趋严解释,《监督管理办法》仍维持公开征求意见稿的该等表述。但是,上述禁止性规定并不排除私募股权投资基金可以通过讲座、报告会、短信、微信等可以控制宣传推介对象和数量的方式,向特定对象进行宣传推介。
  第二,关于不得承诺保底保本收益。鉴于私募股权投资基金在资金募集过程中向投资者承诺保本保收益容易误导投资者,同时,为培育投资者风险自负的意识,《监督管理办法》禁止向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益。
  第三,关于投资者风险识别能力和风险承担能力的评估。《监督管理办法》要求,在资金募集过程中,应当采取问卷调查等方式,对投资者的风险识别能力和风险承担能力进行评估,由投资者书面承诺符合合格投资者条件;并应当制作风险揭示书,由投资者签字确认。投资者应当如实填写风险识别能力和承担能力问卷,如实承诺资产或者收入情况,并对其真实性、准确性和完整性负责。投资者风险识别能力和承担能力问卷及风险揭示书的内容与格式指引,由基金业协会制定。
  三、合格投资者的认定
  《登记和备案办法》出台后,基金业协会通过问题解答的方式对投资者需符合的条件提出了建议。最近公布的《监督管理办法》进一步明确了对合格投资者的有关要求。
  首先,对合格投资者的界定需要结合资产规模或收

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