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2013版施工合同亮点解读之:双向担保制度
【作者】 冯永强【合作机构】 江苏亿诚律师事务所
【主题分类】 建设工程【发布时间】 2015.10.14
【全文】法宝引证码CLI.A.214884    
  在建设工程施工领域,拖欠工程款已经成为常态多发问题,引发了大量纠纷,影响了社会和谐稳定,为了解决工程款拖欠问题,平衡发承包双方的权利义务关系, 2013版施工合同在1999版施工合同基础上建立起了双向担保制度,即发包人与承包人各自以其合同义务向对方提供资金来源证明及支付担保和履约担保。
  一、具体规定
  2013版施工合同在通用条款第2.5款规定:“除专用合同条款另有规定外,发包人应在收到承包人要求提供资金来源证明的书面通知后28天内,向承包人提供能够按照合同约定支付合同价款的相应资金来源证明。
  除专用合同条款另有约定外,发包人要求承包人提供履约担保的,发包人应当向承包人提供支付担保。支付担保可以采用银行保函或担保公司担保等形式,具体由合同当事人在专用合同条款中约定。”
  第3.7款规定:“发包人需要承包人提供履约担保的,由合同当事人在专用合同条款中约定履约担保的方式、金额及期限等。履约担保可以采用银行保函或担保公司担保等形式,具体由合同当事人在专用合同条款中约定。
  因承包人原因导致工期延长的,继续提供履约担保所增加的费用由承包人承担;非因承包人原因导致工期延长的,继续提供履约担保所增加的费用由发包人承担。”
  综合而言,文本对建设工程施工的担保作了几方面的规定:一是发包方要求承包方对工程质量和工程进度的履约进行担保。二是承包方要求发包方对支付工程款提供支付担保。这个担保形式,包括银行开的保函和担保公司提供的担保。担保公司目前主要是各地建设主管部门备案的担保公司。三是发包方按承包方要求提供资金来源证明。
  支付担保是指担保人为发包人提供的,保证发包人按照合同约定支付工程款的担保,较为常见的支付担保包括银行或担保公司的保函,也有母公司为其子公司提供的担保以及其他第三人提供的担保。实践中,发包人往往利用其优势地位,要求承包人提供履约担保而不向承包人提供支付担保。2013版施工合同对此进行明确,除专用合同条款另有约定外,发包人要求承包人提供履约担保的,发包人应当向承包人提供支付担保。
  关于发包人提供资金来源证明,主要是要求发包人落实建设资金。根据不同的资金来源渠道,资金来源证明也有所区别。当前建设投资资金的来源渠道主要有以下几方面:1、财政预算投资;2、自筹资金投资;3、银行贷款投资;4、利用外资;5、利用有价证券市场筹措建设资金。对于财政预算投资的工程,项目立项批复文件应当对此载明,故项目立项批复文件即为资金来源证明;对于自筹资金投资、银行贷款投资、利用外资、证券市场筹措资金等工程,发懈人应当取得资金来源方的投资文件或资金提供文件。
  双向担保制度可谓是2013版合同的创新之处,此种互为担保的制度在已经颁布的部门规章中有类似规定,既符合国家对投资人合理审慎投资的要求,也符合承包人提供履约保障的惯例,同时还能促进发包人按合同约定支付工程款,保证工期、质量等综合目标的实现。
  二、制度渊源爬数据可耻
  双向担保制度理念最早体现于2000年1月实施的《招标投标法》第四十六

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