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资产证券化法律实务系列:债权让与的权利完善问题
【作者】 秦茂宪【合作机构】 北京市竞天公诚律师事务所
【主题分类】 金融保险【发布时间】 2016.07.19
【全文】法宝引证码CLI.A.219239    
  债权让与,是以债权类资产为基础资产的资产证券化中的核心环节。与普通债权不同,资产证券化中的债权合约具有同质性高、标准化、数量庞大、小额化的特征。对于一般的债权转让而言,通知债务人不存在技术上的操作难题,但在资产证券化业务中,债权让与如果同样采取逐一通知债务人的方式,无疑将大大增加资产证券化的成本。因此,在涉及大量债权让与的资产证券化业务中,能否对通知债务人作出适当的安排,既关乎合法性,亦关乎操作性。从国际经验来看,面对资产证券化中大量债权让与的事实,债权让与的完善制度经历了从严格同意原则到通知主义,再由通知主义向登记主义转化的过程。而在我国,资产证券化中的债权让与与一般的债权让与在权利完善上并无二致,仍囿于通知主义而无所突破。在《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》(以下称“《业务管理规定》”)新鲜出炉的背景下,进入备案制时代的企业资产证券化业务蓄势待发,本文拟就我国目前法律框架下企业资产证券化[1]中债权让与的权利完善问题分析一二。
  以债权让与是否与债务人发生关系为标准,从各国立法上来看,债权让与的完善制度分为三种类型,即债务人同意原则、债权自由让与原则以及债权转让通知主义。债务人同意原则赋予了债务人随意拒绝债权让与的权利;债权自由让与原则主张债权可以自由让与,不必征得债务人同意,也不必通知债务人;债权转让通知主义则主张债权可以自由让与,不必征得债务人同意,但应当通知债务人。目前世界上大多数国家都采用债权转让通知主义的立法模式。
  由于特殊的立法背景, 我国对于债权让与效力问题的相关规定前后并不一致。《民法通则》第九十一条规定:“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的,应当取得合同另一方的同意,并不得牟利。……”根据该规定,无论合同权利或义务全部或部分转让,均应经合同另一方的同意,如未经另一方同意,将导致转让无效。而《合同法》第八十条则规定:“债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外”。显然,《民法通则》对于债权转让采取的是债务人同意原则,而《合同法》采取的是债权转让通知主义,对于债权让与的效力认定在法律适用上明显存在冲突。最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(一)》第3条规定:“人民法院确认合同效力时,对合同法实施以前成立的合同,适用当时法律合同无效而适用合同法有效的,则适用合同法。”根据该司法解释,我国在债权让与的效力认定问题上应适用《合同法》第八十条的规定,即采取债权转让通知主义。另外,《合同法》第八十条虽确立了债权转让通知主义,但并未明确债权转让的具体通知方式。普遍观点认为,在未明确规定的情况下,口头通知、书面通知及其他形式均可。但无论何种形式,均应以可以合理到达债务人为原则。不接我们电话 也不给拒接原因
  如前所述,由于资产证券化的特殊性,即其债务人通常是不特定的多数,且分布广泛、流动频繁,若一味要求每一笔债权转让都通知债务人,资产证券化的成本将大大增加。基于此,债权自由让与原则显然更符合资产证券化的需要。从国际经验来看,为了降低成本,很多国家针对资产证券化业务规定,在发起人担任债权管理人的情况下,债权的让与可不必通知债务人。但在我国,除《合同法》外,并没有针对资产证券化出台更有效率的规定,在《合同法》确立的债权转让通知主义未改变之前,债权让与时通知债务人的义务不可避免。
  在“通知债务人”作为债权让与权利完善制度必备要素的前提下,除“逐一通知”以外是否能找到更有效率的债权让与通知方式,成为问题的重点。实践中,无论是信贷资产证券化还是金融资产管理公司从事的不良资产收购业务均涉及大量债权让与,在如何通知债务人方面,二者均以规范性文件或司法解释的形式确立了“登报通知”的方式。如《信贷资产证券化试点管理办法》(中国人民银行中国银行业监督管理委员会公告〔2005〕第7号)规定:“发起机构应在全国性媒体上发布公告,将通过设立特定目的信托转让信贷资产的事项,告知相关权利人。”《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》(以下称“《金融资产管理公司若干问题的规定》”)第六条亦规定:“金融资产管理公司受让国有银行债权后,原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让公告或通知的,人民法院可以认定债权人履行了《

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