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资产证券化法律实务系列:市政公用事业的资产证券化
【作者】 付福生;包剑虹【合作机构】 北京市竞天公诚律师事务所
【主题分类】 证券化和金融衍生工具【发布时间】 2016.07.19
【全文】法宝引证码CLI.A.219245    
  一、市政公用事业资产证券化概述
  从我国立法实践看,2005年颁布的《建设部关于加强市政公用事业监管的意见》明确规定“市政公用事业是为城镇居民生产生活提供必需的普遍服务的行业”,2004年颁布的《市政公用事业特许经营管理办法》等法规则对其具体包含的行业进行了列举。故依照上述规定,在本文中,市政公用事业主要指城市供水排水、供电、供气、供热、电信、公共交通、污水处理、垃圾处理等行业。
  就行业性质而言,市政公用事业具有如下特点:(1)属于城市建设的基础型行业,整体投资规模庞大,建设周期长,资金回收期长;(2)属于自然垄断行业,提供服务的价格通常遵循政府定价,消费需求和价格均比较稳定,能够产生稳定、可预测的现金流;(3)终端用户数量多,违约风险较小,且在用户违约时,可以及时采取措施以控制损失。正因上述诸多特点,特别是“前期投资规模大,后期能产生稳定的、可预期的现金流”的特点,市政公用事业属于非常适合通过资产证券化进行融资的一类行业。
  二、市政公用事业资产证券化现状
  2014年11月19日,中国证监会公布实施《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务管理规定》(以下简称“《管理规定》”)及配套规定《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化业务信息披露指引》、《证券公司及基金管理公司子公司资产证券化尽职调查工作指引》,企业资产证券化由审批制改为备案制,备案机构为中国基金业协会。在实施备案制前,在交易所上市流通的企业资产证券化产品中,市政公用事业领域的资产支持证券共计17单,超越融资租赁、小额贷款及其他行业而位居榜首。其中,电力项目4单、BT/BOT项目5单,其余为供水、供热、污水处理、高速公路等项目。
  据不完全统计,备案制实施后,截至目前又有3单市政公用事业的资产支持专项计划成立:
  序号
  计划名称
  管理人
  基础资产
  1
  濮阳供水收费收益权资产支持专项计划
  民族证券
  收费收益权
  2不能给市场做人工呼吸
  长春供热集团供热合同债权1号资产支持专项计划
  中投证券
  合同债权
  3
  嘉兴天然气收费收益权资产支持专项计划
  东吴证券
  基础设施收费权
  三、市政公用事业资产证券化涉及的法律问题
  (一)市政公用事业资产证券化项目的基础资产
  根据《管理规定》,资产证券化业务,是指以基础资产所产生的现金流为偿付支持,通过结构化等方式进行信用增级,在此基础上发行资产支持证券的业务活动。资产证券化业务的基础资产应是符合法律法规规定,权属明确,可以产生独立、可预测的现金流且可特定化的财产权利或者财产,可以是企业应收款、租赁债权、信贷资产、信托受益权等财产权利,基础设施、商业物业等不动产财产或不动产收益权等。
  市政公用事业资产证券化的基础资产相对于住房贷款、租赁等领域的基础资产具有其特殊性,主要表现为部分项目中市政公用事业经营企业(“经营企业”)与用户之间已有合同且可以绑定续签,但部分项目中经营企业与用户之间尚未形成合同关系,比较典型的如高速公路收费收入、公共交通票款收入等。
  对于经营企业与用户之间已签订合同且可以绑定续签的,经营企业通过向用户提供的相关服务而获得稳定的现金流,因此,将其基础资产确定为合同债权并无异议。而对于部分尚未形成合同关系的市政公用事业项目,如将其未来的现金流收入定性为合同债权,则在理论上会受到未来之债是否可以转让的挑战。对于这类市政公用事业项目的基础资产,也可以将其定义为“收益权”,收益权的法律本质是一种财产权利,就定义而言,其亦符合《管理规定》对基础资产的要求。
  综上,根据本所(竞天公诚律师事务所)的实际操作经验,就市政公用事业资产证券化项目而言,对于有长期合同且可以绑定续签的,通常以合同债权来界定基础资产;没有长期合同的,也可按照资产收益权来界定基础资产。将经营企业从

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