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浅议CDM项目减排量购买协议仲裁条款
【作者】 李辉【合作机构】 浙江阳光时代律师事务所
【合作刊物】 阳光时代【刊物年份】 2008年
【期号】 1【页码】 57
【发布时间】 2008.01.01
【全文】法宝引证码CLI.A.26646    
  目前,旨在保护全球环境的清洁发展机制(CDM) IE 在为我国企业所熟悉,截至2008年2月21日,国家发展改革委员会核准的CDM项目共计1113个;截至2008年2月27日,中国已经获得EB注册的CDM项目为161个,占已获注册总数的16.98%;截至2008年3月3日,EB已经签发的中国项目的CERs为37,183,040吨,占其签发总量的29.2%。作为CDM项目的核心法律文件,减排最购买协议(ERPA)在CDM项目中起着至关重要的作用。而作为一种崭新的商务合同,业界尚没有解决此类合同争议的经验,因此在ERPA中如何设置争议解决条款就显得尤为重要。
  阳光时代律师事务所从2005年10月即参加中加国际 CDM合作项目,是国内最早介入CDM的律师事务所,目前正在为北京、湖北、浙江、江苏、安徽、山东、内蒙、辽宁等地多个CDM项目提供法律服务,审查修改的ERPA所涉减排量交易总额已超过5000万吨。结合笔者在审查ERPA时遇到的问题。现对争议解决最常涉及的仲裁条款作一简要分析,希望能够抛砖引玉。
  一、选择机构仲裁(institutional arbitration)还是临时仲裁(ad hoc arbitration)
  1、机构仲裁和临时仲裁是仲裁的两种基本形式,机构仲裁由双方当事人选择常设仲裁机构的仲裁员,依据既定的仲裁规则解决其争议。主要国际商事仲裁机构有国际商会(ICC)仲裁院、伦敦国际仲裁院(LCIA),斯德哥尔摩商会(SCC)仲裁院、中国国际经济贸易仲裁委员会、香港国际仲裁中心(HKIAC)等。临时仲裁不由任何已设立的仲裁机构进行正规管理,而是由当事人双方对某个仲裁案自行创设自己的仲裁程序。两种仲裁形式各有利弊,相辅相成,以下对二者进行简单比较:
  (1)灵活性。机构仲裁中当事人一般要按所指定的仲裁机构的仲裁规则决定仲裁员的指定方法、仲裁地点和仲裁程序。采取临时仲裁,当事人可以自己决定大部分事项,更能体现当事人的意思自治。临时仲裁止是由于程序灵活,没有机构仲裁内部程序的时限,效率往往更高。
  (2)仲裁员选择。仲裁机构有仲裁员名单供选择,这些仲裁员一般经过了严格的挑选。采用临时仲裁,当事人要自己挑选仲裁员。
  (3)仲裁管理。仲裁机构可以提供
  仲裁案件的管理与协助,机构仲裁有秘书处可以对仲裁进行监督管理,使其中的一些问题能较容易的解决。而临时仲裁就没有这样的管理。
  (4)仲裁费用。采用机构仲裁往往要向仲裁机构交纳一笔不小的仲裁费用,而临时仲裁不用向仲裁机构交纳费用,可以节省开支。
  (5)确定性。通过仲裁机构的仲裁规则,可以使仲裁程序具有一定的确定性。临时仲裁是靠仲裁庭的裁量权,不同仲裁员作出的仲裁程序决定会有很大的差异。
  (6)权威性。比较临时仲裁庭的裁决书,很多法院可能会更尊重像ICC或者LCIA这种机构仲裁的裁决书。下跌你应该笑还是哭
  2、采取机构仲裁还是临时仲裁,这要根据具体情况作出决定,比如,对于标的较小、审理时间紧迫的案件,采取临时仲裁可能效果会更好;而对于如当事人为多方等较为复杂的案件,采用机构仲裁会是比较好的选择。
  3、运用恰当表达,正确选择机构仲裁或临时仲裁。当决定了仲裁方式之后,还要注意仲裁条款的正确表述。例如,在我国,有一种广泛的理解,认为ICC规则不能仅为ICC仲裁院一家适用。我国法院曾经审理了一起涉及对仲裁条款效力如何作出认定的案件。一家中国公司与一家瑞士公司签署的合同中含有如下仲裁条款:“由于本合同所发生的争议,应按照国际商会调解与仲裁规则最终解决,仲裁地点在伦敦。”合同在履行中发生争议,中方当事人将该争议提交海口市中级人民法院。海口市中级人民法院认为该仲裁条款是无效的,其理由是当事人没有在仲裁协议中明确约定仲裁机构,而国际商会仲裁规则也并不仅为国际商会仲裁院一家适用,因此,该仲裁条款是不明确的,根据中国法律,不明确的仲裁条款是无效的。但ICC规则有如下规定:根据该院仲裁规则,当事人指定的仲裁员应当交 ICC仲裁院审批;仲裁庭在审理案件实体问题之前,应当与当事人签署审理事项的协议,而此项协议也应当由ICC仲裁院审批;仲裁裁决草案在向双方当事人签发之前,也要提交ICC仲裁院审批;仲裁员的费用和仲裁行政管理费用应当按照仲裁规则的规定向ICC仲裁院提交,仲裁院应当按照仲裁规则规定的标准向仲裁员支付报酬。可见.如果选择了 ICC规则,也就是选择了国际商会的机构仲裁。由此可见,上述案件中法院的判决难以服人。所以,在选择仲裁规则时应作深入的研究,否则可能本希望临时仲裁,而由于所选择的仲裁规则导致成了机构仲裁。
  4.我国法律对临时仲裁区别对待。我国仲裁法和民事诉讼法均没有规定临时仲裁,但我国参加了《纽约公约》,该公约明确规定了缔约国对在其他缔约国境内作出的临时仲裁裁决有承认和执行的义务。因此,只要有关当事人约定在公约缔约国境内临时仲裁且该缔约国法律并不禁止,则我国法院应认定有关临时仲裁协议有效但如果当事人约定在我国进行临时仲裁的,根据我国相关规定,法院则会认定该临时仲裁协议无效。
  二、仲裁规则与仲裁法律
  1、仲裁规则多由仲裁机构拟定,国际上的许多仲裁机构几乎都制订了自己的仲裁规则,并规定适用于该仲裁机构所管辖的仲裁案件中,比如国际商会仲裁院(ICC)、伦敦国际仲裁院(LCIA)、斯德哥尔摩商会仲裁院(SCC)都有自己的仲裁规

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