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股权信托中的受托人义务
【副标题】 以家族信托为视角【作者】 肖树伟
【合作机构】 北京市京都律师事务所【合作刊物】 京都律师
【刊物年份】 2014年【期号】 2
【页码】 45【发布时间】 2014.02.01
【全文】法宝引证码CLI.A.26630    
  本文中,笔者基于家族信托的视角,对股权信托中受托人的义务进行了初步的梳理和研究。研究的脉络从信托受托人的谨慎义务开始,延展到BVI 通过专门立法豁免了股权信托中受托人的部分义务,最后初步讨论了我国现行法下开展股权信托的法律障碍。
  股权信托中受托人的谨慎义务
  1.受托人谨慎义务的含义从信托的发展历史看,信托最早被用作消极避法的工具,后逐渐成为投资理财的制度设计。随着信托核心功能的转变,受托人的地位也由消极的财产持有者转变为积极的财产管理者。同时,与之对应的受托人的基本义务也由早期的忠实义务逐步扩张为忠实义务和谨慎义务。谨慎义务,又称注意义务,是指受托人管理信托事务时应当尽到谨慎人的合理注意义务,其最主要的内容是受托人应当谨慎从事信托财产的投资行为。谨慎义务作为信托受托人基本义务之一,仅表现为一种原则性规定,其在现实中的具体应用需要作以标准化限制。目前,各国关于谨慎投资义务标准的规定因其所属法系不同而相区别:英美法系国家多采用“谨慎商人标准”、“谨慎投资人标准”,大陆法系国家多采用“善良管理人标准”。
  对于谨慎投资义务而言,传统的信托法先后产生了谨慎人规则、谨慎投资者规则。但此类对受托人谨慎义务的要求,更多着眼于如何对现金类信托财产进行投资。如谨慎人规则由美国1830年马萨诸塞州法院在Harvard College v. Amory一案中确立。受托人应该像一个有自由裁量权、聪明且谨慎的人来处理自己的事务一样来处理信托财产。法院认定受托人应该善意地、非投机地处理信托财产并适当运用自由裁量权,其既要考虑可能获取收益,又要考虑辅助投资本金的安全。谨慎投资者规则根植于美国《信托法重述(第3次)》(Restatement (Third) of Trusts)和《统一谨慎投资者法》(Uniform Prudent Investor Act),用来反映受托人的真实投资方式,而不再局限于“谨慎人规则”的方式。谨慎投资者规则运用现代投资组合理论,将股权信托看成是整个投资组合的一部分,对于受托人一个或几个单独投资失败,但取得了积极合理的全部收益的情况,不用受托人承担责任。
  2.股权信托中受托人义务的特殊性从受托人的义务看,一类是事务性义务,此类义务几乎不涉及进行判断和自由裁量的义务;另一类是管理性义务,管理性义务要求受托人行使专业判断,如注意义务、谨慎投资义务、忠诚义务和公平义务等。股权信托中,委托人将其持有的公司股权转移给受托人,由受托人以其自身的名义,按照委托人的意愿持有公司股权。股权作为一项可以进行信托安排的财产,其本身特点要求受托人必须实施积极的管理,如:介入公司经营、选任管理层、参与公司决策等。因此在股权信托业务中,受托人负有的谨慎义务相对更高。
  司法实践也认可受托人负有更高的谨慎义务。1980年BVI的Bartlett v Barclays Bank Trust Co Ltd一案即为典型的股权信托纠纷。该案被告即受托人,受托管理Barclays Trust Ltd(BTL)的股票,代表其股东的权利。1961年的BTL年会上,在讨论更改公司投资政策事宜时,被告在未采取尽职调查的情形下没有明确反对,使得BTL董事会决定从事两项风险性的开发项目。此后,被告没有坚持要求BTL定期寄送有关这些项目进展情况的信息。结果一项工程成功,另一项失败,因此BTL遭受严重损失。法院判决认为被告违反了其义务。Brightman J法官认为,对于类似信托公司的从事信托管理业务的专业企业,与普通谨慎的人相比,应适用更高的注意义务。该银行通过广告宣传,表彰其地位高于普通人。在外界看来,它能够提供专门知识和技术,期待普通谨慎的人做到这一点是不现实的。这正如合同法下,具备特殊技能的专业人士如果疏于使用其拥有的技能和经验,就要承担违反合同的责任。因此该法官判决,专业的公司型受托人由于疏于运用其声称的特别的注意和技术导致信托财产受损,要承担违反信托的责任。
  BVI对股权信托中受托人义务的特殊制度安排
  上述案件中,法院的判决是理性的。但这使得在家族信托业务中,受托人面临了较高的风险。风险的产生可能源于下述方面:第一,受托人通常并不具备经营企业所需的专业知识;第二,受托人可能难以真正介入到企业的经营管理之中;第三,受托人作为股东作出决策并最终失

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