查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
蛰伏
【副标题】 进退两难中,以简制繁的胜诉之路【合作机构】 北京市京都律师事务所
【合作刊物】 京都律师【刊物年份】 2014年
【期号】 2【页码】 52
【发布时间】 2014.02.01
【全文】法宝引证码CLI.A.26631    
  前言
  股东会是公司的最高权力机构,具有对公司经营和决策的最高决定权。股东按照出资比例或人数行使表决权,形成股东会决议,即公司的意志。由于股东不同的表决权行使形式及不同表决内容所需的表决权比例会直接影响到股东的切身利益,为此,决定公司经营决策权的公司章程成为公司股东间利益相互博弈的必争之地。
  2013年末,我们代理的南山集团(化名)和南山1号公司(化名)遭北海公司(化名)起诉的股东会决议撤销纠纷及股权转让合同纠纷两案件以南山集团及南山1号公司胜诉而告终。上述两案件的诉讼过程只是股东间对抗的外在表象,而蛰伏在这个外在表象下的对弈布局应为企业的经营者所借鉴。
  交易之初
  2010年初南山集团拿下“地标大厦”的开发项目,并组建项目公司南山1号公司,因南山集团自有资金不足以满足开发项目的需求,其协商与北海公司合作开发。洽谈之初双方合作融洽,根据双方投资的比例,北海公司以注资1个亿为对价获得项目开发公司南山1号公司20%的股权。本以为一切顺利的南山集团基于双方的洽谈内容在尚未签订合作协议的情况下向项目当地政府缴纳了拆迁保证金及土地使用权出让金等各项费用。
  争经营权暗藏风险
  可是随着项目开发的临近,北海公司突然变更合作条件,提出以注资8000万为对价要求南山集团转让南山1号公司30%的股权。项目开发迫在眉睫,短期之内又无法筹措项目开发资金,面对北海公司趁人之危的漫天要价,南山集团进退两难。经过双方讨价还价的多次谈判,北海公司表示可以按原先商定的条件合作,但同时附加了两项苛刻的条件。第一、北海公司要求共同执掌项目公司南山1号公司的经营权。在公司董事会成员中派驻自己选定的人员,并要求公司的监事由其选派的人员担当,且公司重大经营决策必须要经过北海公司的首肯,否则不得实行。第二、北海公司要求享有任意撤资的权利,且如果北海公司决定撤资,则南山集团应以原价格收购北海公司的股权,同时以中国人民银行发布的金融机构同期贷款利率的4倍计算向其支付利息损失。
  对北海公司来说,这是一项进退均有利可图的布局,而对南山集团来说却是风险重重。
  第一、如果接受北海公司共同执掌项目公司经营权的要求,则南山1号公司的运营必将为北海公司牵制而处处掣肘。作为项目开发主力的南山集团根本无法根据自身的实力安排而制定及变更开发计划,南山集团自身的利益将无法得到保障。
  第二、如果接受北海公司共同执掌项目公司经营权的要求,当后续项目开发再次遇到资金困难,需追加投资时,融资方式很可能因公司的重大决策需北海公司首肯而受到北海公司限制,届时,北海公司又得以再次趁人之危,挟势要价,通过增加投资等手段一步步掠走更多南山1号公司的股权,甚至最终完全控制南山1号公司,将南山集团的预期收益化为乌有。届时,南山集团已就该项目倾尽所有,如果届时南山集团不答应北海公司的条件,其损失将无法弥补。
  第三、究其本质,北海公司任意撤资的要求是一种保本投资,如果接受北海公司任意撤资的条件,当项目开发顺利,收入可观时,北海公司自然会在收益中分一杯羹;但是如果项目开发出现困难,投资几近失败的情况下,北海公司则可以通过撤资而保障其资金安全。如此合作,南山集团将独自承担经营风险。谨防骗子
  经过南山集团与北海公司的多轮谈判,采用一一围堵的方式对北海公司提出的两项各自独立的合作条件及其所衍生出的种种风险加以避免几乎没有可能,北海公司根本不同意南山集团对其合作条件进行限制。如何在保证双方成功合作的同时规避上述风险?这似乎成了横在南山集团和南山1号公司面前难以跨越的墙垣。
  精心布局埋设伏笔
  把复杂的问题简单化,才能找到解决问题的方法,经过对我国法律法规的细致研究,并结合长期的从业经验,要想解决这个难题,首先要先简化交易条件,即将北海公司所提出的各自独立的条件和风险引至一个关节点,并针对这个关节点拟定防范措施,正所谓一子落,全盘皆活,就是这个道理。针对这个思路,我们决定采用如下的方式完成双方的合作。
  合作的第一步是按照北海公司的要求签订《股权转让协议》,在南山集团的坚持下,协议中对南山公司任意撤资的要求进行了一定的限制,即约定“对于南山1号公司的重大经营决策,如经合法召开的股东大会讨论无法形成有效的股东会决议,则北海公司有权退股,并要求南山集团购买以1亿元价值购买其20%股权”,同时约定“如北海公司因南山集团及南山1号公司违反本协议第12条的规定而选择退股,则南山集团应按中国人民银行发布的金融机构同期贷款利率的4倍向北海公司支付股权转让款的利息损失”。
  合作的第二步是是按照北海公司的要求修订南山1号公司的公司章程。在南山1号公司公司新章程中规定,“……但股东会对公司增加或者减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式、修改公司章程、对外担保、对外贷款、对外投资、公司借款及资产买售等重大决议应当由全体股东一致表决通过。”同时规定“公司设董事会,成员为7人,南山集团推举4名

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对我反正不洗碗,我可以做饭
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.26631      关注法宝动态:  

热门视频更多