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刑罚执行程序的盲点
【作者】 梁雅丽【合作机构】 北京市京都律师事务所
【合作刊物】 京都律师【刊物年份】 2012年
【期号】 2【页码】 57
【发布时间】 2015.12.04
【全文】法宝引证码CLI.A.217687    
  2012年3月14日11届全国人大第五次会议通过的《刑事诉讼法》对1996年的《刑事诉讼法》法作了多达110处修改。关于执行程序一编的规定,1996年的《刑事诉讼法》(以下简称旧法)原有条文17个(自208条-224条),2012年的《刑事诉讼法》(以下简称新法)条文有18个(自248条-265条),修改条文七个,新增加条文为一个,涉及暂予监外执行制度、社区矫正制度、刑罚执行监督制度的完善、看守所执行短期自由刑范围等方面。概而言之,刑事诉讼执行程序的修改可以归纳为三大特点:一是暂予监外执行规定的修改是重点,二是社区矫正的规定是亮点;三是律师参与执行的规定是盲点。
  首先,执行程序部分修改的条文共有七个,新增条文为一个,而暂予监外执行规定的修改占所修改和新增条文总数的一半以上(经修正和增加的条文具体为第254条、第255条、第256条和第257条),而且这些条文所包含的款、项最多,修改幅度也最大,远远超过关于社区矫正、刑罚执行监督等方面的修改。
  其次,社区矫正的规定,无论是从概念的使用还是从制度的内容而言,均是新设的规定,这是旧法所未规定的。因此,说它是亮点或创新,绝不为过。
  第三,刑罚执行程序的规定,无论是旧法还是新法均未涉及辩护律师的参与或帮助。此乃立法的一大盲点或者说漏洞。下文将对上述特点或修改的内容予以具体阐述。
  基于此,下文拟就执行一编修改的第三个特点——律师参与缺漏的盲点进行论述,以期抛砖引玉。
  一、新法执行程序辩护律师参与权的缺漏
  根据旧法的规定,辩护律师只在刑事诉讼的审判程序中享有辩护权,为切实保护犯罪嫌疑人的基本权利,新法将辩护律师的辩护权扩大至侦查阶段而弥补了这一漏洞。这是立法的一大进步,并被人们称赞为刑事诉讼法修改的一大亮点。但是,刑事诉讼的全过程不仅有侦查、起诉和审判程序,也包括刑罚的执行程序。前者是后者的前提和基础,后者是前者得以实现的重要手段和保障,彼此密切相关而构成刑事诉讼的一个完整体系,缺一不可。而修订后的新法并没有增加规定刑罚执行阶段辩护律师的参与权。这一点长期以来似乎被人们所忽视,无疑是立法的一大漏洞。根据《刑事诉讼诉法》和《律师法来自北大法宝》的规定,为犯罪嫌疑人、刑事诉讼的被告担任辩护人,既是刑事辩护律师法定的执业权利,也是犯罪嫌疑人、刑事诉讼被告的辩护权的延伸。根据《律师法》28条第3和第4项规定,律师在刑事诉讼中可以从事的业务包括“接受刑事案件犯罪嫌疑人的委托,为其提供法律咨询,代理申诉、控告,为被逮捕的犯罪嫌疑人申请取保候审,接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定,担任辩护人,接受自诉案件自诉人、公诉案件被害人或者其近亲属的委托,担任代理人,参加诉讼”和“接受委托,代理各类诉讼案件的申诉。”根据新《刑事诉讼法》第四章“辩护与代理”一章的规定,辩护律师可以接受犯罪嫌疑人、被告人的委托担任辩护人,并享有同犯罪嫌疑人、被告人会见、通信的权利,在案件侦查、起诉、审判过程中依法享有调查、取证、辩护等权利。在这两部法律关于辩护律师的权利义务的相应规定中,使用了“犯罪嫌疑人、被告人”这样的表述,由此表明,辩护律师刑事诉讼的参与权仅限于侦查、起诉和审判阶段,因为在审判以前被指控的人是否实施了犯罪尚未确定,故称“犯罪嫌疑人”;在审判阶段未作出判决前,是否犯罪也未确定,故称为“被告人”;只有经过审判并作出有罪判决后至服刑阶段,才称为“罪犯”。由此可以看出,律师在刑事诉讼的执行程序中法律没有明确赋予其诉讼参与权。
  刑罚执行程序,作为刑事诉讼的一个重要环节,既关系到刑事诉讼目的的实现,也关系到罪犯合法权益的维护。正是为了使犯罪嫌疑人或被告人获得公正追诉和审判以及使无罪的人不受刑事追究,法律才赋予其自我辩护的权利以及获得律师帮助的权利。但是,如果仅仅注重侦查、起诉和审判阶段犯罪嫌疑人或被告人权利的保护,而忽视刑罚执行阶段罪犯权利的保护,即使前两个阶段的定罪量刑的实体和程序合法、公正,而在刑罚执行阶段,若罪犯受到虐待、甚至刑讯逼供而出现类似躲猫猫等不正常现象,此前的侦查和审判阶段所付出的诉讼努力就白费而功亏一篑了。再者,在刑罚执行阶段,也难免会出现“罪犯”因冤假错案而需要申诉(赵作海案件即为典型例证)、罪犯因特殊情况的出现而需要暂予监外执行以及因符合法定条件而应获得减刑或假释等情形。而罪犯在监狱等服刑场所服刑而受诸多条件的限制而不能行使相应的权利,因此,有必要获得辩护律师的帮助。
  从控、辩、审三角结构式诉讼的功能和目的而言,在刑事诉讼的侦查、起诉和审判阶段,辩护律师的参与和帮助可以起到与侦查机关、检察机关以及审判机关力量的平衡和制约作用,从而避免公权力的滥用或行使之恣意,进而使犯罪嫌疑人或被告人的权利得到切实有效的保护。如果说惩罚犯罪是刑事诉讼的首要任务,那么保障人权则是刑事诉讼法的首要使命。刑事诉讼法作为规范刑事诉讼活动的法律规范,其首要使命即是规范国家机关主持的刑事诉讼活动,将国

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【注释】 1]闵春雷:《刑事诉讼法修正案(草案)完善的基本方向—以人权保障为重心》,《政法论坛》,2012年第1期。   [2]陈瑞华:《中国司法体制改革的反思与回顾》,北京大学法学院研究生会于2008年11月15日晚7点至9点,在北京大学二教205主办的学术讲座。   [3]【美】罗纳德?德沃金:《认真对待权利》,信春鹰、吴玉章译,中国大百科全书出版社1998年版,第15-16页。   [4]樊索义、夏红:《联合国刑事司法准则与中国刑事诉讼法的再修改》,《中国检察》2006年第6S期。   [5]季卫东:《法律程序的意义——对中国法侧建设的另一种思考》,中国法制出版社,2004年版第18-19页。
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