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新《公司法》背景下抽逃出资及其法律责任
【作者】 梁强;李福来【合作机构】 《中国律师》杂志社
【合作刊物】 中国律师【刊物年份】 2015年
【期号】 2【页码】 89
【发布时间】 2015.11.11
【全文】法宝引证码CLI.A.216278    
  2013年12月28日,第十二届全国人民代表大会常务委员会第六次会议通过了修改《公司法》的决定,新修订的《公司法》(以下简称新《公司法》)将注册资本登记制度由实缴制改为认缴制,放松了对市场主体的准入管制,一改过去严管抽逃出资的做法,转而鼓励企业加强自我管理,充分体现了公司自治原则。
  一、抽逃出资的界定及其表现形式
  我国法律意义上的“抽逃出资”一词最早出现于1993年《公司法》二百零九条,此后,《公司法》历经四次修订,都继承了该条关于抽逃出资的规定。虽然1993年《公司法》三十四条出现过“抽回出资”的称谓,但从2005年《公司法》起就已用“抽逃”替代了“抽回”,并且一直延续至今。学界通说认为“抽回”与“抽逃”只是称谓上的不同,其实质意义是一致的,本文提到的“抽逃出资”也即“抽回出资”。
  (一)抽逃出资的界定
  新《公司法》三十五条规定:“公司成立后,股东不得抽逃出资。”根据该条规定,笔者认为,抽逃出资行为应当具备以下4个构成要素:1、主体要素。主体上应当仅限于公司的股东,发起人只是公司设立过程中对公司投资人的一种称谓,在公司成立后,发起人便成为了公司的股东。2、时间要素。行为应发生在公司成立之后,若公司尚未成立,股东在其出资经过验资后便将其抽回的,这种行为应属于虚假出资。3、行为要素。股东应存在通过虚构利润、虚构债权债务等方式,在未支付任何对价的情况下,将其出资抽回的行为。4、客体要素。股东抽逃的对象价值不得超过其出资财产的价值,超过部分则构成对公司财产的侵占。
  综上,抽逃出资可概括为:股东在公司成立后,通过虚增利润或虚构债权债务等方式,将不超过其出资数额的公司财产抽回的行为。三年不开张,开张吃三年
  (二)抽逃出资的表现形式
  实务中股东为了抽逃其出资可谓绞尽脑汁,抽逃出资的方式也是多种多样。最高人民法院《公司法司法解释三》第十二条列举了三种抽逃出资主要形式:虚增利润将出资进行分配、虚构债权债务将出资转出及利用关联交易将出资转出,并在该条第(四)项采用兜底条款,以防漏举其他未经法定程序将出资抽回的方式。
  司法解释未列明但实务中比较常见的抽逃出资的方式主要还有:1、股东通过向公司借款将其出资抽回,这种方式下一般不仅没有约定还款期限,而且股东也无须向公司支付利息;2、公司回购股东股份,在不符合回购条件的情况下公司回购股东股份,以达到抽逃出资的目的。
  二、股东抽逃出资的行政及刑事责任
  (一)《公司法》修改前对抽逃出资行为的处理
  《公司法》修改前,经查确有抽逃出资行为的,工商行政管理部门将依据《公司法》二百条及《公司登记管理条例》六十七条的规定,责令公司进行改正,并处所抽逃出资金额5%以上、15%以下的罚款。对于抽逃出资数额巨大、后果严重涉嫌构成抽逃出资罪的,工商行

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