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新三板尽职调查中股权变更的核查要点
【作者】 吕亮亮;谈文欣【合作机构】 福建天衡联合律师事务所
【主题分类】 资本市场和证券【发布时间】 2016.07.22
【全文】法宝引证码CLI.A.219332    
  新三板历史沿革尽职调查中,常见的疑难问题大多都与企业股权变更有关。律师需要通过核查材料、访谈相关人员、实地走访等方法,了解企业设立及历史上股权架构沿革情况,判断登记、变更过程中的各类文件签署或形成时间是否符合设立时的法律、法规及规范性文件的规定,内容是否符合正常的生活逻辑、与法律或可以核实的实际情况是否存在冲突。本文以内资有限责任公司为例,介绍企业股权变更过程中几个主要问题的核查要点。
  一、股东的实际出资情况
  公司设立或决定增加注册资本增加后,股东负有向公司实际出资的义务,该义务在若干年前是否实际履行,需要律师加以核实。股东出资证明文件是股东实际履行了出资义务、不存在虚假出资的重要证明。
  (1)会计师事务所出具《验资报告》。在2014年《公司法》修订前,公司注册时股东必须实际投入不低于注册资本20%的出资款,因此2014年以前设立的公司设立文件中一定应当有会计师事务所出具的《验资报告》。但是2014年《公司法》修订以后,工商局不强制要求企业设立或增资时备案实收资本情况,因此如果公司股东的出资情况或后续增加实收资本未申请备案,而可能没有经过验资。
  (2)转款凭证。如果已经履行出资义务,企业应有股东出资的凭证。
  (3)非货币出资尤其需要警惕是否存在虚假出资的可能性。
  一是要警惕实物出资入账价值是否真实。实物、专利技术出资的至少应有实物出资清单、《资产评估报告》或《价值鉴定书》等价值鉴定材料,有权属证明文件的应当核实登记的权利人是否已经变更为目标企业;我们还应当关注是否有购置合同、付款凭证,记载的金额是否与价值鉴定材料中的金额存在较大差异。
  二是要注意用以出资的办公用品、机器设备、技术专利与目标公司生产经营的关联性。避免一些股东将废旧无用的设备投入公司,但实际并不能为公司创造价值。
  三是要警惕采购采购实物并入账的过程中的虚假出资行为。
  二、历次增资或股权转让的价格曾经瘦过你也是厉害
  通过核查企业过去增资或股权转让时形成的股东会决议、增资协议、股权转让协议,了解增加投资的金额、注册资本增加金额、股权转让的对价等。将股东或投资者对企业增资或股东转让公司股权的价格,与企业当时净资产的公允价值为依据计算出的价格进行比较,判断当次增资系溢价增资、平价增资或折价增资;对于股权转让的判断,亦然。
  1、增资价格
  (1)平价增资:是指新投资者投资入被投资企业的投入资金等于新投资者在被投资企业所占的投资比例乘以接受新投资者投资后的被投资企业的净资产公允价值,或者说,被投资企业的旧投资者在接受新投资者投资后的被投资企业所占的投资比例乘以接受新投资者投资后的被投资企业的净资产公允价值等于新投资者投资前的被投资企业的净资产公允价值。“平价增资”行为对被投资者企业的新旧股东都没有产生所得,因此,都没有产生纳税义务。
  (2)溢价增资:例如公司原注册资本为10万元,净资产公允价值10万元,公司股东会决议将注册资本增加至20万元,增加的10万元由新股东甲以货币出资。但是甲与公司原股东们签署《溢价增资扩股协议》,由甲以20万元现金对公司增资,占有增资后公司全部股权的50%(注册资本10万元),10万元计入注册资本,10万元计入资本公积。溢价增资影响增资当时实收资本、资本公积科目,不会当时产生投资者个税问题,但可能在将来进行资本公积转增股本时产生缴纳所得税的问题。
  (3)折价增资:是指新投资者投资入被投资企业的投入资金小于新投资者在被投资企业所占的投资比例乘以接受新投资者投资后的被投资企业的净资产公允价值,或者说,被投资企业的旧投资者在接受新投资者投资后的被投资企业所占的投资比例乘以接受新投资者投资后的被投资企业的净资产公允价值小于新投资者投资前的被投资企业的净资产公允价值。“折价增资”后的被投资企业以后发生股权转让时,是否需要征收

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