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《证券法》修订与《刑法》衔接问题初探
【作者】 邓迪【合作机构】 北京德恒律师事务所
【中文关键词】 证券法;内幕交易【主题分类】 资本市场和证券
【发布时间】 2020.01.21
【全文】法宝引证码CLI.A.233308    
  

  《中华人民共和国证券法》(以下简称“《证券法》”)最早于1998年12月29日发布并于1999年7月1日起实施,现行《证券法》于2014年8月31日修订并发布实施,后自2015年启动本次修订到2019年4月26日公开征求意见,期间经历了股市异常波动、注册制、存托凭证、科创板等一系列重大事件,最终于2019年12月28日公布并将于2020年3月1日正式施行。

  新修订的《证券法》进一步完善了相关执法措施,加大了对证券违法行为的惩处力度,以切实维护证券市场秩序,保护投资者权益。《中华人民共和国刑法》(以下简称“《刑法》”)分则第三章第四节对破坏金融管理秩序的犯罪行为进行规制,其中涉及《证券法》领域的犯罪行为主要包括擅自设立金融机构罪,擅自发行股票、公司、企业债券罪,内幕交易、泄露内幕信息罪,利用未公开信息交易罪,编造并传播证券交易虚假信息罪,诱骗投资者买卖证券罪,操纵证券市场罪等。

  本次《证券法》修订将存托凭证明确规定为法定证券,并进一步完善和加强了对相关证券违法违规行为惩处力度,但由于未对《刑法》条文进行联动修改,《刑法》中擅自发行股票、公司、企业债券罪,欺诈发行股票、债券罪等罪名中并未包含存托凭证,相关具体犯罪的认定亦存在一定影响,在立法衔接上存在一定问题,主要在于以下方面:

  一、扩大了内幕交易、泄露内幕信息罪的犯罪主体和犯罪客观方面

  根据《刑法》第一百八十条第三款:“内幕信息、知情人员的范围,依照法律、行政法规的规定确定。”本次《证券法》修订对证券交易内幕信息的知情人以及内幕信息的范围在总体上进行了进一步扩大和细化,对内幕交易、泄露内幕信息罪的影响主要如下:

  (一)增加犯罪主体

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  注:蓝色字体为本次《证券法》修订新增部分。北大法宝

  综上,本次《证券法》修订对内幕信息知情人的修订为:(1)增加发行人本身;(2)增加发行人虽不控股,但能够实际控制的公司及其董事、监事、高级管理人员;(3)增加因与公司业务往来(如客户、供应商等)可以获取内幕信息的人员;(4)增加上市公司收购人、重大资产交易方及其控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员;(5)增加证监会之外可以获取内幕信息的有关主管部门、监管机构的工作人员。上述人员实施内幕交易、泄露内幕信息的行为应当构成内幕交易、泄露内幕信息罪。

  (二)总体扩大犯罪客观方面

  《证券法(2019修订)》第五十二条规定:“证券交易活动中,涉及发行人的经营、财务或者对该发行人证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息,为内幕信息。

  本法第八十条第二款、第八十一条第二款所列重大事件属于内幕信息。”

  相比于《证券法(2014修订)》而言,内幕信息的范围如下:

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  注:蓝色字体为本次《证券法》修订新增或细化部分,黑色划线字体为本次《证券法》修订删除部分。

  由此可见,本次《证券法》修订对内幕信息的范围做了进一步的细化和扩大,若行为人泄露上述内幕信息或者利用上述内幕信息进行内幕交易,应当构成内幕交易、泄露内幕信息罪。

  二、刑事立法衔接问题

  本次《证券法》修订加大了对证券违法行为的惩处力度,除总体扩大了内幕信息及内幕信息的知情人范围外,还对操纵证券市场、利用未公开信息交易、编造并传播虚假信息或误导性信息等行为及其处罚进一步完善和规制。其中,利用未公开信息交易行为已在2009年颁布的《刑法修正案(七)》中予以规定,按照内幕交易、泄露内幕信息罪的法定刑处罚,并通过2019年7月1日生效的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理利用未公开信息交易刑事案件适用法律若干问题的解释》细化。

  对于操纵证券市场的行为,本次《证券法》修订在原有规定的基础上增加了“不以成交为目的,频繁或者大量申报并撤销申报”(虚假申报)、“利用虚假或者不确定的重大信息,诱导投资者进行证券交易”(虚假陈述)、“对证券、发行人公开作出评价、预测或者投资建议,并进行反向证券交易”(抢帽子)、“利用在其他相关市场的活动操纵证券市场”(如利用沪港通、深港通、沪伦通,操纵境外证券,影响境内市场)等行为方式,该等行为方式已在2019年7月1日生效的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理操纵证券、期货市场刑事案件适用法律若干问题的解释》进行规定,相关行为认定为操纵证券市场犯罪已不存在障碍。

  但是,本次《证券法》修订的部分内容与现行《刑法》的规定存在差异,由于证券类犯罪均为法定犯、行政犯,兼具行政不法和刑事不法的双重特征,是违反国家行政管理方面的法律、法规的规定,情节严重,依法应当承担刑事责任的行为。行政犯是否成立,首先需考察是否违反前置性相关法律法规,这就意味着行政犯的入罪门槛随前置法规定的改变而改变。

  同时,罪刑法定原则乃刑法的基本原则,即“法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚”。由此,《证券法》修订后与《 爬数据可耻


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