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《开曼私募基金法》生效 - 开曼私募基金步入“注册”监管时代(二)
【作者】 王庆健;李若荻【合作机构】 北京市海问律师事务所
【中文关键词】 开曼私募基金法;过渡期安排;运营【主题分类】 私募股权与投资基金
【发布时间】 2020.02.24
【全文】法宝引证码CLI.A.234046    
  

  《开曼私募基金法》(Private Funds Law)已于2020年2月7日正式生效,我们此前对《开曼私募基金法案(草案)》相关内容的分析请见“开曼《私募基金法案(草案)》 – 开曼私募基金步入‘注册’监管时代”。同时,为明确《开曼私募基金法》中的部分关键定义以及过渡期的安排,开曼政府同步出台了《私募基金条例(2020)》(Private Funds Regulations(2020))以及《私募基金(例外和过渡)条例(2020)》(Private Funds (Savings and Transitional Provisions) Regulations (2020))(与《开曼私募基金法》统称为,“开曼私募基金法规”)。

  我们认为开曼私募基金法规与此前《开曼私募基金法案(草案)》的核心内容基本保持一致,并对部分内容进一步进行了明确解释,但其中部分内容仍有待开曼政府进一步说明。从开曼私募基金法规全文来看,其仍为部分特殊形式基金留有一定豁免空间,同时相当部分的私募股权基金(尤其是拥有机构投资人的私募股权基金)已满足了开曼私募基金法规中的大部分实质性要求(如审计和估值),我们认为该法规对于部分私募基金的冲击相对有限。

  一、受规管私募基金

  《开曼私募基金法》中对“私募基金”的定义是指:任何公司、单位信托或合伙企业,(i) 其主要业务为发行不可赎回的投资权益;(ii) 其目的或结果为汇集投资人资金以分散风险并允许投资人从其收购、持有、管理或处置投资的行为中获得利益或收入;(iii) 其投资人对投资的收购、持有、管理或处置不具有日常控制权(day-to-day control);以及(iv) 其投资活动将由私募基金的运营方[1]进行管理,且运营方将直接或间接因其管理行为而获得报酬。

  根据我们与开曼律师的沟通,任何主基金、联接基金、平行基金均属于受规管私募基金,应满足相关规管要求。我们认为以下几种形式的实体在满足一定条件的前提下,可能不属于“受规管私募基金”或可豁免满足部分监管要求。开曼政府对于某一实体是否属于“受规管私募基金”的判断将根据个案具体情况进行分析,我们不排除开曼政府对此有相反判断。同时,开曼政府对于某些豁免情况的要求尚存不清晰之处,我们认为开曼政府后续会通过出台附属法规和指引的方式对此进一步明确。

  1.非基金安排

  《开曼私募基金法》明确说明任何符合“非基金安排”(non-fund arrangements)定义的实体将不属于受规管的私募基金,其中主要包括:证券化特殊目的实体(securitization special purpose vehicles)、合资公司(joint ventures)、持股实体、专有实体、员工激励计划等。

  根据我们与开曼律师的沟通,开曼政府在判定某一实体是否属于“受规管私募基金”时,主要会考虑该实体(a) 是否会发行不可赎回投资权益,(b) 是否有多于一个投资人,且投资人是否会从投资行为中获得收益,(c) 投资人是否对该实体具有日常控制权(如是否有权向该实体委派董事或投委会有投票权成员),以及(d) 该实体运营方是否会从中获取报酬(如业绩报酬)。

  鉴于上述定义及分析,我们认为对于判断某一实体是否属于“特殊目的实体”,通常主要考虑该实体(i) 设立目的是否仅限于持有下层实体的权益,(ii) 是否仅有一个投资人,以及(iii) 运营方是否会从中获取任何报酬。另外,若某一实体将其权益(股权或合伙权益)进行分类,每一类权益将被投向不同的投资项目,且每一类权益持有人的权利、义务不同,该等实体可能被视为“合资公司”,而不属于受规管私募基金。

  2.单一投资者基金及单项目基金

  根据上述定义以及与开曼律师的沟通,我们倾向于认为:

  对于单一投资者基金实体,其不属于“汇集投资者资金”的情况,因此不符合《开曼私募基金法》对“私募基金”的定义,可能豁免受制于开曼私募基金法规的相关规管;以及

  对于单项目基金,其将仅投资于某一特定资产,而非收购、持有、管理或处置多种投资资产,且该实体设立的目的并非“分散风险”,因此不符合《开曼私募基金法》对“私募基金”的定义,可能豁免受制于开曼私募基金法规的相关规管。画风不对,如何相爱

  3.替代投资实体(Alternative Investment Vehicles)

  根据开曼私募基金法规,“替代投资实体”是指:任何公司、单位信托或合伙企业,(i) 其根据其他私募基金(“主基金”)的组织文件成立,且以持有、投资以及处置与该主基金相关的投资项目之目的设立;以及(ii) 该替代投资实体的投资人仅是该主基金的投资人。

  根据《开曼私募基金法》的要求,替代投资实体属于“受规管基金”,应按照相关要求完成登记注册,但对于与主基金合并报表并进行报告的替代投资实体,其可豁免满足审计、估值、托管以及资金监管方面的要求。

  4.限制范围私募基金(Restricted Scope Private Fund)

  开曼私募基金法规提出了一种特殊形式基金 – “限制范围私募基金”是指(i) 其组织形式为豁免有限合伙企业,(ii) 其管理人或顾问为在开曼金融管理局(“CIMA”)持牌或登记的实体,或由CIMA认可的海外监管机构授权或登记的实体,以及(iii) 其所有投资人为《开曼证券投资业务法》下的“高净值人士”(high net worth person)[2]或“专业人士”(sophisticated person)[3]。目前市场上大部分开曼合伙企业形式基金属于该等“限制范围私募基金”,现有开曼私募基金法规对于该类别私募基金的注册和监管要求尚未进行明确,我们认为CIMA未来可能会通过出台附属法规或指引的方式,放宽对这一类别基金的监管要求。

  二、过渡期安排

  根据《开曼私募基金法案(草案)》,对于投资者不属于高净值人士或专业人士的私募基金,其应在


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