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刑事合规框架下的私募基金“路演”注意事项
【作者】 黄云;张明珠【合作机构】 北京市金诚同达律师事务所
【中文关键词】 私募基金;刑事合规【主题分类】 私募股权与投资基金
【发布时间】 2020.03.19
【全文】法宝引证码CLI.A.234899    
  

  2014年6月30日,《私募投资基金监督管理暂行办法》(下称“《办法》”)出台以来,我国私募基金业得到了有力地监管和规范,并逐渐向着成熟、有序的方向发展。然而,因未严格遵守《办法》而违法违规甚至涉嫌非法集资刑事犯罪的私募基金案例也逐年增多。笔者以“私募基金”为关键词,通过中国裁判文书网对设立、发行私募基金涉及破坏社会主义市场经济秩序犯罪刑事判决进行检索,2014年9月至今,共产生一审刑事判决398份。其中募集过程中公开宣传的刑事案件202起。

  司法实践中,因存在公开宣传、公开募集行为而被认定为非法集资犯罪的情形十分普遍。可见,在私募基金的设立、发行过程中,是否公开宣传、公开募集,是判断私募基金过程是否合乎“国家金融管理法律规定”的重要标准。要做到私募基金操作合法合规,宣传和募集的非公开性为关键因素。而“路演”作为私募基金发行中的常用方式,其过程的非公开性和合规性尤为重要。本文将结合国内外私募基金发行常用的路演形式,对“路演”过程中的应当注意的问题予以归纳分析。

  “路演”本意译自英文的RoadShow,是早期华尔街股票经纪人在马路边兜售自己手中债券的一种交易方式,后来这种交易进入交易大厅,形成了我们所知的IPO前的路演。如今,“路演”已成为国际上广泛采用的证券发行方式。随着多层次资本市场的形成与互联网自媒体时代的到来,“路演”已经越出股票交易厅,延伸成为企业、产品、品牌展示自己的重要方式。与其他领域的路演不同,在私募基金领域,“路演”主要是指私募基金发行者与有投资意向的特定人之间就私募基金管理人和投资项目进行充分的沟通和交流。

  一、境外关于私募基金行业监管的法律规定

  美国

  在美国设立、发行私募基金主要受美国《证券法》(Securities act)、美国《投资公司法》(Investment company act)、《投资顾问法》和各州《蓝天法》的监管和调整。美国法律对私募基金出售的规定非常严格,不允许私募基金进行任何的广告式宣传,亦禁止通过一般性召集而召开研讨会或其他会议。投资者一般通过四种方式参与投资:(1)依据上流社会的所谓可靠信息;(2)直接认识某个基金的经理人员;(3)通过其他的基金转入;(4)由投资银行、证券中介公司或投资咨询公司的特别介绍。一般合伙人向事先确定的每一个潜在投资者送交私人募集的买卖契约文件(包括《合伙人协议》),向他们提供与有经验的投资者进行面谈的机会,或者提供投资咨询。最后,与投资者签署《合伙人协议》,吸纳投资者的资金。这样,一家私募基金便宣告成立。但尽管如此,在美国规范的“路演”仍是合法的推介方式。

  欧盟

  在欧盟,私募基金由《另类投资基金管理人指令》首次规定。欧盟私募基金业务包括AIF和UCITS,主要受《另类投资基金管理人指令》(AIFMD)与《可转让证券集合投资计划》(UCITS)所调整。但是就监管层面,欧盟没有私募基金监管统一法规,而由各成员国国内法调整。值得一提的是,AIF基金规模中有接近一半的投资规模是为机构投资者定制的专项基金,这里的机构投资者主要包括保险公司、养老金和其他类型基金等,与我国法律明确的当然合格投资人范围一致,如社会保障基金、企业年金等养老基金,慈善基金等社会公益基金,依法设立并在基金业协会备案的投资计划等。

  英国

  私募基金即“未受监管的集合投资计划”(Unregulated?Collective?Investment?Scheme),指不向普通公众发行的、除受监管的集合投资计划之外的其他集合投资计划。英国针对私募基金信息的传播,一般要求投资者提供资格证明、投资者本人的声明,同时要求传播者在传播过程中发出警告及有必要的防止其他非目标人员参与的机制。北京大学互联网法律中心

  二、刑事合规框架下

  做好“路演”必须注意的问题

  私募基金设立发行前举行“路演”必须遵守我国《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金募集行为管理办法》(以下简称“行为管理办法”)关于私募基金推介宣传的限制性规定。笔者根据我国金融法律规定,结合案例,归纳出我国合法合规“路演”应当注意的几点问题。

  1)实施“路演”的主体须为私募基金管理人或者管理人委托募集的私募基金销售机构

  《私募投资基金募集行为管理办法》22条第2款规定,“除私募基金管理人委托募集的基金销售机构可以使用推介材料向特定对象宣传推介外,其他任何机构或个人不得使用、更改、变相使用私募基金推介材料。”因此,举办私募基金路演活动的主体为私募基金管理人以及管


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